Karar İçeriği

<html><head><meta http-equiv="Content-Type" content="text/html; charset=UTF-8"></head> <body leftmargin="25" topmargin="20" font face="Verdana" size="2">Danıştay 13. Daire Başkanlığı 2019/591 E. , 2024/1357 K.</ul> "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y ONÜÇÜNCÜ DAİRE Esas No : 2019/591 Karar No : 2024/1357 DAVACI : ... Kombinaları A.Ş. VEKİLİ : Av. ... DAVALI : ... Kurulu VEKİLİ : Av. ... DAVANIN KONUSU : 1) II-23.1 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemlere İlişkin Ortak Esaslar ve Ayrılma Hakkı Tebliği'nin 10. maddesinin 4. fıkrasının, 2) 13/12/2018 tarih ve 63/1448 sayılı Sermaye Piyasası Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmektedir. DAVACININ İDDİALARI : Kurul'un kanunda yer alan düzenlemeyi genişletme yetkisi bulunmadığı, Tebliğ maddesinin 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun 24/1. maddesine aykırılık teşkil ettiği, ayrılma hakkına ilişkin olarak iki defa genel kurul toplantısı yapılmasının tek nedeninin süreç içerisinde gerek kur dalgalanması gerekse Cumhurbaşkanı Kararnamesi ile dolardan TL'ye dönüş mecburiyetinin yasal olarak getirilmesinin olduğu, ekonomik olarak mücbir sebep hâlinin oluştuğu, Tebliğ'in 10/1. maddesinin Kanun'un 24/1. maddesine uygun olduğu, Kanun'un 24/4. maddesi uyarınca Kurulca belirlenebilecek esasların; ayrılma hakkının doğmadığı hâller, ayrılma hakkının kullanımına ilişkin usul ve esaslar, payları borsada işlem görmeyen ortaklıklarda satım fiyatının hesaplanmasına ilişkin usul ve esaslar olduğu, dolayısıyla Kanun'un ayrılma hakkı kullanım fiyatını açıkça belirlediği, bunun dışındaki esasları belirleme yetkisinin Kurul'a bırakıldığı, Kurulca ayrılma hakkı fiyatının belirlenmesi gerektiği tarih olarak baz alınan 20/11/2017 tarihinde Kamuyu Aydınlatma Platformu (KAP)'nda yapılan açıklamada şirketin tümünün satışı, duran varlıklarının satışı, stratejik ortaklıklar kurulması konusunda henüz kararsız olmakla birlikte yabancı şirketlerle görüşme konusunda herhangi bir şirket, tutar, işlem niyeti dahi belirlenmeksizin bir üyenin görevlendirildiği, Kanun'un 24/1. maddesi çerçevesinde henüz bir işlem dahi oluşmadığı, gerçek anlamda müzakerelere başlandığı anda açıklama yapılarak ayrılma hakkı fiyatı belirlenerek genel kurulun toplandığı, şirketin ve ekonominin genel durumu gözetilmeksizin tesis edilen işlemin kamu yararı ve ölçülülük ilkeleri açısından aykırılık oluşturduğu, Kurul tarafından süreç yakınen bilinmekteyken 10 ay sonra ayrılma hakkı kullanım fiyatının yanlış hesaplandığı iddia edilerek savunma istenmesinin Kurul'un kendi içinde çelişmesi anlamına geldiği, 24/10/2018 tarihinde yapılan açıklamaya ilişkin olarak genel kurul onayına sunulan işlemin yepyeni bir işlem olduğu, satış işleminde fiyatın esaslı unsur olduğu, satış fiyatı önemli tutarda değiştiği için sürece yeniden başlanıldığı, yeniden ayrılma hakkı fiyatı belirlendiği, ilk genel kurulda hiçbir ortağın ret oyu vermediği, ayrılma hakkını kullanmadığı, genel kurul kararının iptali için dava açmadığı, ikinci genel kurulda gündem maddesinin oyçokluğu ile kabul edildiği, yine hiçbir ortağın ayrılma hakkını kullanmadığı, dava konusu işlemin bültende yayınlanmasından sonra ikinci genel Kurul'un bazı maddelerinin iptali için dava açıldığı, birçok yatırımcının zarara uğradığı iddiasıyla yönetim kurulu üyeleri ve şirket aleyhine tazminat talebinde bulunduğu, Borsa İstanbul tarafından Gözaltı (Yakın İzleme) Pazarına alındığı, Kurul'un yönetim kurulu üyeleri aleyhine dava açabilecekleri konusunda yatırımcıların bilgilendirilmesine karar vermesinin hukuka aykırı olduğu, önemli sonuçlar doğurabilecek nitelikte olan işlemin tesis edilmesinden önce açıklama, savunma veya varsa hatalı işlemin düzeltilmesi dahi talep edilmediği ileri sürülmektedir. DAVALININ SAVUNMASI : Öncelikle usule ilişkin olarak, Kurul kararının idari davaya konu olabilecek kesin ve yürütülmesi gereken bir işlem olmadığı ileri sürülmüş; Esasa ilişkin olarak ise, yatırımcıların hak ve menfaatlerinin korunması amacıyla düzenleme ve denetleme yapılmasının Kurul'un temel vizyonu olduğu, anonim şirketlerde, şirketin genellikle çoğunluk pay sahiplerince yönetilmesinin azınlık pay sahiplerinin menfaatlerinin de korunması ihtiyacını doğurduğu, Tebliğ'in 10/4. maddesine göre işlemin o aşamada kesin olup olmadığına bakılmaksızın önemli nitelikteki işlemlerin gerçekleştirilmesine ilişkin niyetle ilgili açıklamanın esas alınacağı, zira işleme ilişkin niyetin kamuya duyurulması ile yatırımcıların beklentilerinde değişiklik meydana geldiği, işlemin sonuçlarına katlanmak istemeyerek şirketten ayrılmak isteyen yatırımcılar açısından söz konusu beklentilerin şirketlerin pay fiyatı üzerinde değişiklik meydana getirebildiği, bu işlemlerin pay fiyatı üzerindeki olası etkileri nedeniyle önemli nitelikteki işlemlere ilişkin alınan kararların kamuya duyurulmasının, ayrılma hakkı fiyatının belirliliği hususunun büyük önem taşıdığı, ayrılma hakkı fiyatının payın borsadaki fiyatının üstünde veya altında olması, şirketin önemli miktarda mal varlığını satacak olması nedeniyle mal varlığının azalacak olması, şirketin mal varlığını kârlı veya maliyetine yaptığı bir anlaşma ile satacak olması gibi hususların da pay fiyatını etkileme potansiyeline sahip olduğu, düzenlemenin piyasa açısından hukukî öngörülebilirlik ve belirlilik sağlama amacını taşıdığı, zira yapılmak istenen önemli nitelikteki işlemin uzunca bir sürece yayılması ve bu süreçte birden çok açıklama yapılmasının muhtemel olduğu, sermaye piyasası mevzuatının teknik ve ayrıntılı düzenleme gerektiren bir alan olup kanunun her alanı düzenlemesinin beklenemeyeceği, davaya konu önemli nitelikteki işlemin şirketin ve bağlı ortaklığı olan ... şirketinin gayrimenkul ve makine parkının tamamının satılması olduğu, bu işlemin yapılmasına ilişkin niyetle ilgili ilk açıklama tarihinin ise 20/11/2017 olduğu ve ayrılma hakkı fiyatının bu tarih esas alınarak hesaplanması gerektiğinin Tebliğ maddesinin açık bir gereği olduğu, her ne kadar işlem tekrar genel kurul onayına sunulsa da işlemin esasında aynı işlem olduğu, şirketin varlık satışı konusundaki niyetinde herhangi bir vazgeçme ya da kesilme durumunun söz konusu olmadığı, ödemeyi yabancı para birimi üzerinden yurt dışı merkezli bir şirketin yapacağı, ödemeyi alan davacı şirketin ise ülkemizde yerleşik bir şirket olduğu dikkate alındığında dolar kurunun artmasının işlem açısından herhangi bir olumsuz etkide bulunmasının söz konusu olmadığı, anlaşmanın şartlarının değişmesi nedeniyle işlemin ikinci kez genel kurul onayına sunulması konusunda bir engel bulunmadığı, ancak ikinci genel Kurul'un ayrılma hakkı fiyatı üzerinde bir etkisinin olmayacağı, aksi hâlde Tebliğ maddesinin dolanılmasının hemen hemen her olayda yapılacak ikinci genel kurul toplantısı ile rahatlıkla gerçekleştirilebileceği, hukuk düzeninin bu tür dolanmalara cevaz vermesinin düşünülemeyeceği, 6362 sayılı Kanun'un 128/2. maddesinde Kurul kararlarının internet ortamında yayımlanmasına karar verilebileceğinin belirtildiği, Tebliğ'in 14. maddesinde Tebliğde yer verilen usul ve esaslara uyumda yönetim kurulu üyelerinin sorumlu olduğunun düzenlendiği savunulmuştur. DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'UN DÜŞÜNCESİ : Davanın reddi gerektiği düşünülmektedir. DANIŞTAY SAVCISI ...'IN DÜŞÜNCESİ : Dava; davacı şirket tarafından, 13/12/2018 tarih ve 63/1448 sayılı Sermaye Piyasası Kurulu (Kurul) kararı ile bu kararın dayanağını oluşturan II-23.1 sayılı "Önemli Nitelikteki İşlemlere İlişkin Ortak Esaslar ve Ayrılma Hakkı Tebliği"nin 10. maddesinin 4. fıkrasının iptali istemiyle açılmıştır. Davalı idarenin usule ilişkin itirazı geçerli görülmemiştir. 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun 1. maddesinde, bu Kanun'un amacının; sermaye piyasasının güvenilir, şeffaf, etkin, istikrarlı, adil ve rekabetçi bir ortamda işleyişinin ve gelişmesinin sağlanması, yatırımcıların hak ve menfaatlerinin korunması için sermaye piyasasının düzenlenmesi ve denetlenmesi olduğu belirtilmiştir. Anılan Kanun'un "Ortaklıkların önemli nitelikteki işlemleri" başlıklı 23. maddesinde; "(1) Halka açık ortaklıkların; a) Birleşme, bölünme işlemlerine taraf olması, tür değiştirme veya sona erme kararı alması, b) Mal varlığının tümünü veya önemli bir bölümünü devretmesi veya üzerinde bir ayni hak tesis etmesi veya kiralaması, ... gibi hususlar bu Kanunun uygulanmasında önemli nitelikte işlem sayılır. Kurul, önemli nitelikteki işlemleri, önemlilik ölçüsü de dâhil olmak üzere bu nitelikteki işlemlerde bulunulabilmesi veya kararların alınabilmesi için uyulması zorunlu usul ve esasları belirlemeye yetkilidir. ..."; "Ayrılma hakkı" başlıklı 24. maddesinde; "(1) 23. maddede belirtilen önemli nitelikteki işlemlere ilişkin genel kurul toplantısına katılıp da olumsuz oy kullanan ve muhalefet şerhini toplantı tutanağına işleten pay sahipleri, paylarını halka açık ortaklığa satarak ayrılma hakkına sahiptir. Halka açık ortaklık bu payları pay sahibinin talebi üzerine, söz konusu önemli nitelikteki işlemin kamuya açıklandığı tarihten önceki otuz gün içinde borsada oluşan ağırlıklı ortalama fiyatların ortalamasından satın almakla yükümlüdür. ... (3) Birinci fıkrada yer alan hususların görüşüleceği genel kurul toplantısının gündeminde, bu kararlara muhalefet oyu kullanacak pay sahiplerinin ortaklıktan ayrılma hakkının bulunduğu hususu ile bu hakkın kullanılması durumunda payların ortaklık tarafından satın alınacağı bedel yer alır. (4) Ayrılma hakkının doğmadığı hâller ile bu hakkın kullanımına ve payları borsada işlem görmeyen ortaklıklarda satım fiyatının hesaplanmasına ilişkin usul ve esaslar Kurul tarafından belirlenir."; "Kurul'un görev, yetki ve sorumlulukları" başlıklı 128. maddesinde; "(1) Kurul'un görev ve yetkileri şunlardır: ... b) Kamunun zamanında, yeterli ve doğru olarak aydınlatılmasını sağlamak amacıyla genel ve özel nitelikte kararlar almak ... (2) Kurul, yetkilerini, düzenleyici işlemler tesis ederek ve özel nitelikli kararlar alarak kullanır. Kurul, kararlarının Resmî Gazete’de veya internet ortamı dâhil uygun vasıtalarla yayımlanmasına karar verebilir. Düzenleyici işlem niteliğindeki yönetmelik ve tebliğler Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe konur." kuralı yer almaktadır. 24/12/2013 tarih ve 28861 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan "Önemli Nitelikteki İşlemlere İlişkin Ortak Esaslar Ve Ayrılma Hakkı Tebliği (II-23.1)"nin "Amaç" başlıklı 1. maddesinde, "1) Bu Tebliğ'in amacı; a) Ortaklıkların önemli nitelikteki işlemleri, önemlilik ölçüsü de dahil olmak üzere bu nitelikteki işlemlerde bulunulabilmesi veya kararların alınabilmesi için uyulması zorunlu usul ve esasları, b) Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin ayrılma hakkının kullanımı, ayrılma hakkının doğmadığı haller ve payları borsada işlem görmeyen ortaklıklarda ayrılma hakkı kullanım fiyatının hesaplanmasına ilişkin usul ve esasları, c) Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin zorunlu pay alım teklifi yapılması ile ilgili usul ve esasları belirlemektir."; "Önemli nitelikteki işlemler" başlıklı 5. maddesinde, "(1) Ortaklıkların kendi tüzel kişilikleri ile ilgili; a) Birleşme, bölünme işlemlerine taraf olması, tür değiştirme veya sona erme kararı alması, b) Mal varlığının tümünü veya önemli bir bölümünü devretmesi veya kiraya vermesi veya mal varlığının tümü veya önemli bir bölümü üzerinde ayni hak tesis etmesi, ... bu Tebliğ'in 6. maddesi kapsamında belirlenen önemlilik kriterlerini de sağlamış olmak koşuluyla önemli nitelikteki işlem sayılır. ... (3) Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin gerekçeli yönetim kurulu kararı, bağımsız yönetim kurulu üyelerinin oyu da belirtilerek, Kurul'un özel durumlara ilişkin düzenlemeleri çerçevesinde ayrılma hakkı kullanım fiyatı ile birlikte kamuya açıklanır. Payları borsada işlem görmeyen ortaklıklar için, ayrılma hakkı kullanım fiyatının açıklanması bu aşamada zorunlu değildir."; "Önemli nitelikteki işlemlerin onaylanacağı genel kurullar" başlıklı 7. maddesinde, "(1) Ortaklıkların önemli nitelikteki işlemleri genel kurul onayına sunulur. Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin kararların genel kurulca alınabilmesi için, esas sözleşmelerinde açıkça oran belirtilmek suretiyle daha ağır nisaplar öngörülmediği takdirde, toplantı nisabı aranmaksızın, ortaklık genel Kurul'un a katılan oy hakkını haiz payların üçte ikisinin olumlu oy vermesi şartı aranır. Ancak, toplantıda sermayeyi temsil eden oy hakkını haiz payların en az yarısının hazır bulunması hâlinde, esas sözleşmede açıkça daha ağır nisaplar öngörülmedikçe, toplantıya katılan oy hakkını haiz payların çoğunluğu ile karar alınır. ..."; "Ayrılma hakkının kullanımı" başlıklı 9. maddesinde, "(1) Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin genel kurul toplantılarına katılan ve olumsuz oy kullanarak muhalefet şerhini toplantı tutanağına işleten pay sahipleri veya temsilcileri paylarını ortaklığa satarak ortaklıktan ayrılma hakkına sahiptir. ... (4) Önemli nitelikteki işlemlerin görüşüleceği genel kurul toplantısının gündeminde, bu kararlara muhalefet oyu kullanacak pay sahiplerinin ortaklıktan ayrılma hakkının bulunduğu hususu, bu hakkın kullanılması durumunda payların ortaklık tarafından satın alınacağı birim pay bedeli ve ayrılma hakkı kullanılmasına ilişkin işleyiş süreci yer alır. (5) Ortaklık yönetim kurulu, önemli nitelikteki işlemlerin görüşüleceği genel kurul toplantısına ilişkin gündemin ilanından önce; a) Ayrılma hakkı kullanımları sonucunda ortaklığın katlanmak zorunda kalabileceği toplam maliyetin belirlenen tutarı aşması veya b) Belirlenen orandan fazla paya sahip veya belirlenen nitelikteki ortakların olumsuz oy kullanması halinde genel kurul kararı alınmış olmasına rağmen söz konusu işlemin gerçekleştirilmeyeceğini kararlaştırabilir. ... (6) Ayrılma hakkının kullandırılması genel kurul tarihinden itibaren en çok altı iş günü içinde başlar. Ayrılma hakkının kullanım süresi on iş gününden az yirmi iş gününden fazla olamaz. (7) Ayrılma hakkının aracı kurum vasıtasıyla kullandırılması zorunludur. ..."; "Ayrılma hakkı kullanım fiyatı" başlıklı 10. maddesinde, "(1) Payları borsada işlem gören ortaklıkların payları için ayrılma hakkı kullanım fiyatı, işlemin ilk defa kamuya açıklandığı tarihten önceki, açıklanan tarih hariç olmak üzere, otuz gün içinde borsada oluşan düzeltilmiş ağırlıklı ortalama fiyatların aritmetik ortalamasıdır. ... (4) Önemli nitelikteki bir işleme ilişkin birden fazla sayıda özel durum açıklamasının yapıldığı durumlarda, söz konusu önemli nitelikteki işleme ilişkin ayrılma hakkı kullanım fiyatının belirlenmesinde; fiyat, tutar, oran ya da değerleme sonucu ve benzeri bilgilere yer verilmesi veya işlemin o aşamada kesin olup olmadığı hususları aranmaksızın, yapılması planlanan işleme ilişkin niyetle ilgili olarak kamuya yapılan ilk açıklama tarihi esas alınır. (5) Önemli nitelikteki işlemin yapılamayacağının anlaşılmasına veya yapılmasından vazgeçildiğine ilişkin özel durum açıklamasının yapıldığı tarihten itibaren bir yıl geçmesi durumunda, ayrılma hakkı kullanım fiyatının tespitinde bu maddenin üçüncü ve dördüncü fıkralarında yer alan süreç yeniden başlar." kuralına yer verilmiştir. Dava konusu Tebliğ'in 10. maddesinin 4. fıkrası açısından; 6362 sayılı Kanun'un ayrılma hakkına ilişkin esasları düzenleyen 24. maddesinin 4. fıkrasında yer verilen, ayrılma hakkının doğmadığı hâller ile bu hakkın kullanımına ve payları borsada işlem görmeyen ortaklıklarda satım fiyatının hesaplanmasına ilişkin usul ve esasların Kurul tarafından belirleneceği yönündeki hükümden de anlaşılacağı üzere; ayrılma hakkının kullanımına ilişkin hususlarda Kurul'a düzenleme yapma yetkisi verilmiş olup, bu hakkın kullanımında en önemli hususlardan biri satım fiyatının belirlenmesine ilişkin objektif kuralların ortaya konulmasıdır. 6362 sayılı Kanun'da ve bu Kanun'a paralel olarak düzenlenen II.23.1 sayılı Tebliğ'de mal varlığının tümünün veya önemli bir bölümünün devredilmesi veya üzerinde bir ayni hak tesis edilmesi veya kiralanması önemli nitelikteki işlemlerden sayılmış olup, bu yönde çalışmalara başlanıldığının yatırımcılara bildirilmesi ile sürecin başladığı ve bu tarihten itibaren borsada işlem gören şirketle ilgili olarak hisse senetlerinin alım ve satımında bu bilginin yatırımcıların tercihini belirleyecek ölçüde önemli bir işlem olduğu açık olup; ayrılma hakkı kullanım fiyatı belirlenirken, hisse senetlerinin değerindeki değişimde bu tür bilgilerin yönlendirici etkisinin ortadan kaldırılması, böylelikle spekülatif hareketler önlenerek yatırımcıların hak ve menfaatinin korunması amacını taşıyan dava konusu Tebliğ hükmünde 6362 sayılı Yasa hükümlerine ve hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. 13/12/2018 tarih ve 63/1448 sayılı Kurul kararı açısından; Uyuşmazlığa konu olayda davacı şirket tarafından, 1-TL nominal pay karşılığı olarak ayrılma hakkı kullanım fiyatı; 28/12/2018 tarihli Genel Kurul toplantısı için işlemin ilk defa kamuya açıklandığı tarih olarak belirtilen 28/11/2017 tarihinden önceki 30 günlük ağırlıklı ortalama fiyatların ortalaması olan 0,011001591-TL, ikinci genel kurul toplantısı için ise 24/10/2018 tarihli yönetim kurulu toplantısından önceki 30 günlük ağırlıklı ortalama fiyatların ortalaması olan 0,68648-TL olarak belirlenmiş, Kurul tarafından ise, işlemin ilk defa kamuya açıklandığı tarih olarak belirtilen 20/11/2017 tarihinden önceki 30 günlük ortalama fiyat esas alınarak belirlenmiştir. Her ne kadar davacı tarafça, satım işleminin yapılacağı şirketin ve bedelin belirlenerek kamuya duyurulduğu 28/11/2017 tarihinden önceki 30 günün esas alındığı sonrasında ise mevzuatta ve döviz kurunda gerçekleşen değişiklikler kapsamında satış fiyatında değişiklik yapılmasına ve bu nedenle satış işleminin yeniden Genel Kurul onayına sunulmasına yönelik Yönetim Kurulu kararına ilişkin açıklamanın yapıldığı 24/10/2018 tarihinden önceki 30 gün baz alınarak pay değerinin tespit edildiği belirtilmiş ise de, hukuka uygun olduğu tespit edilen Tebliğ hükmü doğrultusunda yeniden Genel Kurul yapılmasına ya da satış fiyatının revize edilmesi gibi işlemlere dayalı olarak pay bedelinin belirlenmesinde referans alınan tarihin değiştirilmesine imkan olmayıp, kesintisiz sürdürülen bir faaliyetin ilk duyurulduğu tarihin baz alınması gerektiği açıktır. Bu nedenle, önemli nitelikteki işlem olan husus, yukarıda da belirttiğimiz üzere, şirketin uluslararası emtia şirketleri ile şirketin satışı, duran varlık satışı ve stratejik ortaklık kurulması konularında görüşmelere başlanılması olup, hukuka uygun bulunan Tebliğ'in 10. maddesinin 4. fıkrası uyarınca ayrılma hakkı kullanım fiyatının bu işlemin ilk kez kamuya açıklandığı tarih olan 20/11/2017 tarihinden önceki 30 günlük ağırlıklık ortalama fiyatın ortalaması olan 1,14257-TL olarak belirlenmesinde hukuka ve mevzuata aykırılık bulunmamaktadır. Açıklanan nedenlerle, davanın reddine karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir. TÜRK MİLLETİ ADINA Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü: MADDİ OLAY VE HUKUKÎ SÜREÇ: ... Kombinaları A.Ş. tarafından, 20/11/2017 tarihinde Kamuyu Aydınlatma Platformu (KAP)'nda, şirket yönetim kurulunca yapılan aynı tarihli toplantıda şirketin uluslararası tarımsal emtia şirketleri ile şirket satışı, duran varlık satışı ve stratejik ortaklık kurulması konularında görüşmelere başlanılmasına, görüşmeler konusunda Yönetim Kurulu Başkan Yardımcısı ...'nın görevlendirilmesine karar verildiği kamuya duyurulmuştur. 28/11/2017 tarihinde yapılan açıklamada ... Group S.A. ile ... ve bağlı ortaklığı ... şirketi arasında gayrimenkul ve makine parkının tamamının KDV hariç 34.000.000 $'a satılması konusunda niyet mektubu imzalandığı ve 3 aylık süreçte devir sürecinin sonlandığı belirtilmiştir. 29/11/2017 tarihli açıklamada işlemin genel kurul onayına sunulmasına ve ilk defa kamuya açıklandığı tarih olan 28/11/2017 tariihinden önceki 30 günlük ağırlıklı ortalama fiyatların ortalaması olan 0.011001591-TL'den ayrılma hakkının kullandırılmasına karar verildiği duyurulmuştur. Devamında genel kurul gündem maddeleri ilan edilerek toplantı çağrısı yapılmış, ayrılma hakkı kullanım duyurusu yayımlanmış, ayrılma hakkı kullanımına aracılık edecek şirket açıklanmıştır. 28/12/2017'te yapılan açıklamada genel kurul toplantısının yapıldığı, varlık devri işleminin katılanların oybirliğiyle kabul edildiği kamuya duyurulmuş, 29/12/2017 tarihli açıklamada ise işlemin oybirliğiyle kabul edilmesi dolayısıyla ayrılma hakkına ilişkin sürecin işletilmeyeceği belirtilmiştir. 08/03/2018 tarihli duyuruda Sodrugestvo şirketi ile ön protokol imzalandığı, devre konu varlıklarda görülen birtakım eksikliklerin anılan şirket tarafından giderilecek olması ve ödeme koşullarının erkene çekilerek yüksek tutarda peşinat alınması nedeniyle satış bedelinin 30.500.000 $+KDV olarak revize edildiği açıklanmıştır. Akabinde devir sözleşmesinin hazırlanması için hukukî konularda avukatlık şirketi ile, vergisel konularda bağımsız denetim şirketi ile sözleşme imzalandığı, varlık devir sözleşmesine ilişkin görüşmelerin ve banka müzakerelerinin devam etmesi nedeniyle sözleşmenin imzalanmasının 26/08/2018 tarihine uzatıldığı gibi hususlar çeşitli tarihlerde yapılan KAP açıklamaları ile kamuya duyurulmuştur. 14/08/2018 tarihli duyuruda, ekonomi ve kurda yaşanan dalgalanmaların dikkate alınarak satış bedelinin 27.500.000 $+KDV olarak revize edildiği, 24/10/2018 tarihli açıklamada ise satış tutarının Türk Lirası olarak 110.167.500 TL'ye çevrilmesine karar verildiği belirtilmiştir. 24/10/2018 tarihli açıklamada satış bedelinin revize edilerek 27.500.000 $+KDV olarak belirlenmesi nedeniyle ortaklardan satış işlemine ilişkin tekrar onay alınması ihtiyacı doğduğu belirtilerek genel kurul toplantı gündemi ilan edilmiş, ayrılma hakkı kullanım fiyatı 24/10/2018 tarihli yönetim kurulu toplantısından önceki 30 günlük ağırlıklı ortalama fiyatların esas alınması suretiyle hesaplanan 1-TL nominal değerli pay başına 0,068648-TL olarak açıklanarak toplantı çağrısı yapılmıştır. 21/11/2018'te yapılan duyuruda genel kurulda toplam 7.126.869-TL nominal değerli payların olumsuz oy kullandğı, bunlardan 2.626.869-TL'lik kısmın sahiplerinin muhalefet şerhini toplantı tutanağına işlettiği, devir işlemine devam edilmesine karar verildiği açıklanmıştır. 27/11/2018 tarihli açıklamada ayrılma hakkı kullanım sürecine 28/11/2018 tarihinde başlanacağı, sürecin 11/12/2018'e kadar devam edeceği, fiyatın 1-TL nominal değerli pay başına 0,68648-TL olduğu hususlarına yer verilmiştir. Ardından, 13/12/2018 tarih ve 63/1448 sayılı Kurul kararı ile; "Önemli nitelikteki işlem olarak değerlendirilen tek bir hususun iki defa genel kurul onayına sunularak ayrılma hakkının kullandırıldığı ve süreç içerisinde ...'ın önemli nitelikteki işlemin gerçekleşmesi niyetine ilişkin herhangi bir vazgeçme durumunun söz konusu olmadığı dikkate alınarak II.23.1 sayılı Tebliğ'in 10. maddesine uygun şekilde hesaplanacak ayrılma hakkı kullanım fiyatının Atınyağ'ın 28/12/2017 ve 28/11/2018 tarihli genel kurul toplantıları için 1-TL nominal değerli pay başına 1,14257-TL olduğu hususunun Kurul'un bülteni ile kamuya duyurulmasına ve söz konusu duyuruda ayrılma hakkı kullanım fiyatının hatalı olarak kamuya duyurulması nedeniyle zarara uğrayan ... pay sahiplerinin söz konusu zararın tazminine ilişkin olarak genel hukuk hükümleri çerçevesinde söz konusu tarihler itibarıyla görev üstlenen yönetim kurulu üyeleri aleyhine dava açabileceği hususuna yer verilmesine ... " karar verilmiştir. Bunun üzerine, davacı şirket tarafından II.23.1 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemleri ilişkin Ortak Esaslar ve Ayrılma Hakkı Tebliği'nin 10. maddesinin 4. fıkrası ile 13/12/2018 tarih ve 63/1448 sayılı Kurul kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır. İNCELEME VE GEREKÇE: USUL YÖNÜNDEN: Davalı idarenin usule yönelik itirazı geçerli bulunmayarak esasın incelenmesine geçildi. ESAS YÖNÜNDEN: İLGİLİ MEVZUAT: 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun "Amaç" başlıklı 1. maddesinde, bu Kanun'un amacının; sermaye piyasasının güvenilir, şeffaf, etkin, istikrarlı, adil ve rekabetçi bir ortamda işleyişinin ve gelişmesinin sağlanması, yatırımcıların hak ve menfaatlerinin korunması için sermaye piyasasının düzenlenmesi ve denetlenmesi olduğu belirtilmiştir. Anılan Kanun'un dava konusu işlem tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan hâliyle 23. maddesinde, "(1) Halka açık ortaklıkların; a) Birleşme, bölünme işlemlerine taraf olması, tür değiştirme veya sona erme kararı alması, b) Mal varlığının tümünü veya önemli bir bölümünü devretmesi veya üzerinde bir ayni hak tesis etmesi veya kiralaması, ... gibi hususlar bu Kanun'un uygulanmasında önemli nitelikte işlem sayılır. Kurul, önemli nitelikteki işlemleri, önemlilik ölçüsü de dâhil olmak üzere bu nitelikteki işlemlerde bulunulabilmesi veya kararların alınabilmesi için uyulması zorunlu usul ve esasları belirlemeye yetkilidir. ..."; "Ayrılma hakkı" başlıklı 24. maddesinde, "(1) 23. maddede belirtilen önemli nitelikteki işlemlere ilişkin genel kurul toplantısına katılıp da olumsuz oy kullanan ve muhalefet şerhini toplantı tutanağına işleten pay sahipleri, paylarını halka açık ortaklığa satarak ayrılma hakkına sahiptir. Halka açık ortaklık bu payları pay sahibinin talebi üzerine, söz konusu önemli nitelikteki işlemin kamuya açıklandığı tarihten önceki otuz gün içinde borsada oluşan ağırlıklı ortalama fiyatların ortalamasından satın almakla yükümlüdür. ... (3) Birinci fıkrada yer alan hususların görüşüleceği genel kurul toplantısının gündeminde, bu kararlara muhalefet oyu kullanacak pay sahiplerinin ortaklıktan ayrılma hakkının bulunduğu hususu ile bu hakkın kullanılması durumunda payların ortaklık tarafından satın alınacağı bedel yer alır. (4) Ayrılma hakkının doğmadığı hâller ile bu hakkın kullanımına ve payları borsada işlem görmeyen ortaklıklarda satım fiyatının hesaplanmasına ilişkin usul ve esaslar Kurul tarafından belirlenir."; "Kurul'un görev, yetki ve sorumlulukları" başlıklı 128. maddesinde, "(1) Kurul'un görev ve yetkileri şunlardır: ... b) Kamunun zamanında, yeterli ve doğru olarak aydınlatılmasını sağlamak amacıyla genel ve özel nitelikte kararlar almak ... (2) Kurul, yetkilerini, düzenleyici işlemler tesis ederek ve özel nitelikli kararlar alarak kullanır. Kurul, kararlarının Resmî Gazete’de veya internet ortamı dâhil uygun vasıtalarla yayımlanmasına karar verebilir. Düzenleyici işlem niteliğindeki yönetmelik ve tebliğler Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe konur." kuralı yer almaktadır. 24/12/2013 tarih ve 28861 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Önemli Nitelikteki İşlemlere İlişkin Ortak Esaslar Ve Ayrılma Hakkı Tebliği (II-23.1)'nin "Amaç" başlıklı 1. maddesinde, "1) Bu Tebliğ'in amacı; a) Ortaklıkların önemli nitelikteki işlemleri, önemlilik ölçüsü de dahil olmak üzere bu nitelikteki işlemlerde bulunulabilmesi veya kararların alınabilmesi için uyulması zorunlu usul ve esasları, b) Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin ayrılma hakkının kullanımı, ayrılma hakkının doğmadığı haller ve payları borsada işlem görmeyen ortaklıklarda ayrılma hakkı kullanım fiyatının hesaplanmasına ilişkin usul ve esasları, c) Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin zorunlu pay alım teklifi yapılması ile ilgili usul ve esasları belirlemektir."; "Önemli nitelikteki işlemler" başlıklı 5. maddesinde, "(1) Ortaklıkların kendi tüzel kişilikleri ile ilgili; a) Birleşme, bölünme işlemlerine taraf olması, tür değiştirme veya sona erme kararı alması, b) Mal varlığının tümünü veya önemli bir bölümünü devretmesi veya kiraya vermesi veya mal varlığının tümü veya önemli bir bölümü üzerinde ayni hak tesis etmesi, ... bu Tebliğ'in 6. maddesi kapsamında belirlenen önemlilik kriterlerini de sağlamış olmak koşuluyla önemli nitelikteki işlem sayılır. ... (3) Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin gerekçeli yönetim kurulu kararı, bağımsız yönetim kurulu üyelerinin oyu da belirtilerek, Kurul'un özel durumlara ilişkin düzenlemeleri çerçevesinde ayrılma hakkı kullanım fiyatı ile birlikte kamuya açıklanır. Payları borsada işlem görmeyen ortaklıklar için, ayrılma hakkı kullanım fiyatının açıklanması bu aşamada zorunlu değildir."; "Önemli nitelikteki işlemlerin onaylanacağı genel kurullar" başlıklı 7. maddesinde, "(1) Ortaklıkların önemli nitelikteki işlemleri genel kurul onayına sunulur. Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin kararların genel kurulca alınabilmesi için, esas sözleşmelerinde açıkça oran belirtilmek suretiyle daha ağır nisaplar öngörülmediği takdirde, toplantı nisabı aranmaksızın, ortaklık genel Kurul'un a katılan oy hakkını haiz payların üçte ikisinin olumlu oy vermesi şartı aranır. Ancak, toplantıda sermayeyi temsil eden oy hakkını haiz payların en az yarısının hazır bulunması hâlinde, esas sözleşmede açıkça daha ağır nisaplar öngörülmedikçe, toplantıya katılan oy hakkını haiz payların çoğunluğu ile karar alınır. ..."; "Ayrılma hakkının kullanımı" başlıklı 9. maddesinde, "(1) Önemli nitelikteki işlemlere ilişkin genel kurul toplantılarına katılan ve olumsuz oy kullanarak muhalefet şerhini toplantı tutanağına işleten pay sahipleri veya temsilcileri paylarını ortaklığa satarak ortaklıktan ayrılma hakkına sahiptir. ... (4) Önemli nitelikteki işlemlerin görüşüleceği genel kurul toplantısının gündeminde, bu kararlara muhalefet oyu kullanacak pay sahiplerinin ortaklıktan ayrılma hakkının bulunduğu hususu, bu hakkın kullanılması durumunda payların ortaklık tarafından satın alınacağı birim pay bedeli ve ayrılma hakkı kullanılmasına ilişkin işleyiş süreci yer alır. (5) Ortaklık yönetim kurulu, önemli nitelikteki işlemlerin görüşüleceği genel kurul toplantısına ilişkin gündemin ilanından önce; a) Ayrılma hakkı kullanımları sonucunda ortaklığın katlanmak zorunda kalabileceği toplam maliyetin belirlenen tutarı aşması veya b) Belirlenen orandan fazla paya sahip veya belirlenen nitelikteki ortakların olumsuz oy kullanması halinde genel kurul kararı alınmış olmasına rağmen söz konusu işlemin gerçekleştirilmeyeceğini kararlaştırabilir. ... (6) Ayrılma hakkının kullandırılması genel kurul tarihinden itibaren en çok altı iş günü içinde başlar. Ayrılma hakkının kullanım süresi on iş gününden az yirmi iş gününden fazla olamaz. (7) Ayrılma hakkının aracı kurum vasıtasıyla kullandırılması zorunludur. ..."; "Ayrılma hakkı kullanım fiyatı" başlıklı 10. maddesinde, "(1) Payları borsada işlem gören ortaklıkların payları için ayrılma hakkı kullanım fiyatı, işlemin ilk defa kamuya açıklandığı tarihten önceki, açıklanan tarih hariç olmak üzere, otuz gün içinde borsada oluşan düzeltilmiş ağırlıklı ortalama fiyatların aritmetik ortalamasıdır. ... (4) Önemli nitelikteki bir işleme ilişkin birden fazla sayıda özel durum açıklamasının yapıldığı durumlarda, söz konusu önemli nitelikteki işleme ilişkin ayrılma hakkı kullanım fiyatının belirlenmesinde; fiyat, tutar, oran ya da değerleme sonucu ve benzeri bilgilere yer verilmesi veya işlemin o aşamada kesin olup olmadığı hususları aranmaksızın, yapılması planlanan işleme ilişkin niyetle ilgili olarak kamuya yapılan ilk açıklama tarihi esas alınır. (5) Önemli nitelikteki işlemin yapılamayacağının anlaşılmasına veya yapılmasından vazgeçildiğine ilişkin özel durum açıklamasının yapıldığı tarihten itibaren bir yıl geçmesi durumunda, ayrılma hakkı kullanım fiyatının tespitinde bu maddenin üçüncü ve dördüncü fıkralarında yer alan süreç yeniden başlar."; "Sorumluluk" başlıklı 14. maddesinde, "Ortaklıkların yönetim kurulu üyeleri, önemlilik ölçüsü de dahil olmak üzere önemli nitelikteki işlemlerde bulunulabilmesi veya kararların alınabilmesi ile ayrılma hakkının kullanımı ve ayrılma hakkının doğmadığı hâllere ilişkin bu Tebliğ'de yer verilen usul ve esaslara uyum konusunda sorumludur." kuralına yer verilmiştir. HUKUKÎ DEĞERLENDİRME: 1) II-23.1 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemlere İlişkin Ortak Esaslar ve Ayrılma Hakkı Tebliği'nin 10. maddesinin 4. fıkrasının incelenmesi; Her ne kadar 27/06/2020 tarih ve 31168 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Önemli Nitelikteki İşlemler ve Ayrılma Hakkı Tebliği ile dava konusu II-23.1 sayılı Önemli Nitelikteki İşlemlere İlişkin Ortak Esaslar ve Ayrılma Hakkı Tebliği yürürlükten kaldırılmış ise de davacı şirket tarafından Kurulca kendisine yönelik olarak tesis edilen uygulama işlemi üzerine bakılan dava açıldığından esasın incelenmesine geçilmiştir. Dava konusu işlem tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan hâliyle 6362 sayılı Kanun'un ayrılma hakkına ilişkin esasları düzenleyen 24. maddesinin 4. fıkrasında, ayrılma hakkının doğmadığı hâller ile bu hakkın kullanımına ve payları borsada işlem görmeyen ortaklıklarda satım fiyatının hesaplanmasına ilişkin usul ve esasların Kurul tarafından belirleneceği düzenlenerek ayrılma hakkı konusunda, sayılan hususlarda Kurul'a düzenleme yapma yetkisi verilmiştir. 6362 sayılı Kanun'da ve bu Kanun'a paralel olarak düzenlenen II.23.1 sayılı Tebliğ'de mal varlığının tümünün veya önemli bir bölümünün devredilmesi veya üzerinde bir ayni hak tesis edilmesi veya kiralanması önemli nitelikteki işlemlerden sayılmış, önemli nitelikteki işlemlere ilişkin genel kurul toplantısına katılıp da bazı kararların alınmasını istemeyerek olumsuz oy kullanan ve muhalefet şerhini toplantı tutanağına işleten pay sahiplerine paylarını halka açık ortaklığa satarak ortaklıktan ayrılma hakkı tanınmıştır. Buna göre işlemin önemli nitelikte sayılmasına yol açan ve ayrılma hakkını doğuran husus malvarlığının tümünün veya önemli bir kısmının devredilmesi olup devre konu malvarlığına ilişkin fiyat, tutar, oran ya da işlemin kesinliği önem taşımamaktadır. Önemli nitelikteki işlemler kamuya duyurulması ile birlikte yatırımcıların beklentilerinde değişiklik meydana getirebileceğinden işlemin sonuçlarına katlanmak istemeyen ve bu nedenle ortaklıktan ayrılmak isteyen yatırımcıların söz konusu beklentileri pay fiyatı üzerinde değişiklik meydana getirebilmektedir. Yine ortaklığın malvarlığını satacak olması nedeniyle mal varlığında azalma, mal varlığının kâr edilerek veya maliyetine satılacak olması gibi hususlar da pay fiyatını etkileyecek unsurlardandır. Davaya konu düzenleme ile pay fiyatının spekülasyondan etkilenmemesi için kamuya yapılan ilk açıklama tarihi esas alınarak bu tarihten önceki 30 günlük ağırlıklı ortalama fiyatın pay fiyatı olması kabul edilmiştir. Aksi hâlde ayrılma hakkı sahibi olan kişi spekülasyon neticesinde düşük bir pay fiyatı ile payını satmak zorunda kalabilecektir. Amaç spekülasyondan uzak, gerçek piyasa fiyatının pay fiyatı olarak belirlenmesidir. Öte yandan, uyuşmazlığa konu olayda olduğu gibi anlaşmanın şartlarının değişmesi hâlinde önemli nitelikteki işlemin ikinci kez genel kurul onayına sunularak ayrılma hakkı kullanım fiyatının yeniden belirlenmesi yoluna gidilmesi Tebliğ hükmünün bertaraf edilmesi anlamına gelebilecek olup bu durum piyasanın durumuna göre ortaklıklar tarafından yeniden genel kurul toplantısı yapılıp fiyatın yeniden belirlenmesi şeklinde kötüye kullanımlara yol açabilecektir. Bu bağlamda, davaya konu Tebliğ kuralının aynı önemli nitelikteki işleme ilişkin farklı ayrılma hakkı kullanım fiyatının belirlenmesine yol açacak işlemlerin yapılmaması amacıyla getirildiği, bu haliyle düzenlemenin hem piyasa hem de yatırımcılar açısından hukukî belirlilik ve öngörülebilirliğin sağlanması yönünden önemli olduğu anlaşıldığından, Tebliğ'in 10. maddesinin 4. fıkrasında hukuka aykırılık bulunmamaktadır. 2) 13/12/2018 tarih ve 63/1448 sayılı Kurul kararının incelenmesinden; Olayda önemli nitelikteki işlem, şirketin uluslararası emtia şirketleri ile şirketin satışı, duran varlık satışı ve stratejik ortaklık kurulması konularında görüşmelere başlanılması olup, hukuka uygun bulunan Tebliğ'in 10. maddesinin 4. fıkrası uyarınca ayrılma hakkı kullanım fiyatının, bu işlemin ilk kez kamuya açıklandığı tarih olan 20/11/2017 tarihinden önceki 30 günlük ağırlıklı ortalama fiyatın ortalaması olan 1,14257-TL olarak belirlenmesi ve ayrılma hakkı kullanım fiyatının hatalı olarak kamuya duyurulması nedeniyle zarara uğrayan ... pay sahiplerinin zararlarının tazminine ilişkin olarak genel hukuk hükümleri çerçevesinde söz konusu tarihler itibarıyla görev üstlenen ve Tebliğ'in 14. maddesi uyarınca sorumluluğu bulunan yönetim kurulu üyeleri aleyhine dava açabileceği hususunun duyurulmasına ilişkin Kurul kararında hukuka aykırılık bulunmamaktadır. KARAR SONUCU: Açıklanan nedenlerle; 1. DAVANIN REDDİNE, 2. Ayrıntısı aşağıda gösterilen toplam ...-TL yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına, 3. Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca...-TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine, 4. Posta gideri avansından artan tutarın kararın kesinleşmesinden sonra davacıya iadesine, 5. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 (otuz) gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulu'na temyiz yolu açık olmak üzere, 19/03/2024 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. </body></html>