Karar İçeriği

<html><head><meta http-equiv="Content-Type" content="text/html; charset=UTF-8"></head> <body leftmargin="25" topmargin="20" font face="Verdana" size="2">Danıştay 12. Daire Başkanlığı 2022/4684 E. , 2024/1566 K.</ul> "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y ONİKİNCİ DAİRE Esas No : 2022/4684 Karar No : 2024/1566 DAVACI : ... Sendikası VEKİLİ : Av. ... DAVALI : ... Bakanlığı VEKİLİ : Hukuk Müşaviri Av. ... DAVANIN KONUSU : 12/08/2022 tarih ve 31921 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak 01/07/2022 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliği'nin; 1- "Amaç" başlıklı 1. maddesinde yer alan "disiplin durumu" ibaresinin, 2- "Tanımlar" başlıklı 4. maddesinin birinci fıkrasının (s) bendinde yer alan "ile nöbet ve icap nöbetlerinde yapılan çalışmaları," ibaresinin, 3- "Temel Esaslar" başlıklı 5. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan "yılda 7 günü geçmeyen kısa süreli", "yılda en fazla iki defa", "bir yılda toplam 10 günü geçmeyen süreleri" ibarelerinin, (b) bendinde yer alan "İnceleme heyeti üyelerin oy çokluğu ile, tabip ve diş tabiplerinin mevzuata ve gerçeğe aykırılığı tespit edilen tıbbi işlemleri için personel Başhekim tarafından yazı ile ikaz edilir. Personel bu ikaz işlemine karşı 5 gün içerisinde itiraz edebilir ve bu itiraz kurulda tekrar görüşülerek 5 gün içinde karar kesinleştirilir. Benzer işlemlerde mevzuata ve gerçeğe aykırılığı konusunda ikiden fazla ikaz edilen personel hakkında idari soruşturma açılır." cümlesinin, ikinci fıkrasında yer alan "209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan aylık ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesinin, üçüncü fıkrasında yer alan "Bu şekilde merkezi yönetim bütçesinden yapılan ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesinin, yedinci fıkrasında yer alan "(0 ile 1 arasında) belirleme Bakan yetkisindedir. Bu oranlar belirlenmediği durumda özellikli tıbbi işlem puanı katılım oranları" ibaresinin; sekizinci fıkrasında yer alan; "verilebilir" ibaresinin, onuncu fıkrasında yer alan "Bakanlıkça belirleninceye kadar" ibaresinin, 4- "Personele yapılacak ek ödeme dağıtımı" başlıklı 6. maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendinin (2) numaralı alt bendinde yer alan "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." cümlesinin, 5- ''Eğitim ve araştırma hastaneleri dışındaki sağlık tesislerinde ham puanın hesaplanması’’ başlıklı 7. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Bakanlıkça hizmet etkinlik usul ve esasları belirleninceye kadar" ibaresinin, 6- ''Eğitim ve araştırma hastaneleri ile diğer sağlık tesislerinin üniversite ile iş birliği yapılan birimlerinde ham puanın hesaplanması’’ başlıklı 8. maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde yer alan ''Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması” oranı 0,60’ın üzeri bir değer olursa 0,60 olarak esas alınır." cümlesinin, 7- ''Ek ödeme zamanı’’ başlıklı 12. maddesinin birinci fıkrasında yer alan "Ek ödeme, aylık dönemler halinde yapılır." cümlesinin, 8- ''Ek ödeme’’ başlıklı 14. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Ek-3B sayılı tablodaki katsayılar, Bakanlıkça ilgili birim için belirlenen hedeflerin gerçekleşme durumuna göre 0,5 ile 1,0 arasında değişen katsayılar ile çarpılarak uygulanır. Bu hedefler belirleninceye kadar" ibaresinin, beşinci fıkrasının (b) bendinde yer alan "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." cümlesinin, 9- EK-3A sayılı Taban Ödeme Katsayıları Tablosu'nun, 10- EK-2 sayılı Hizmet Alanı - Kadro Unvan Katsayıları Listesi'nde "Ana dal ve Yan dal Uzman Tabip ve TUTG Uzman Olanlar" başlığı altında yer alan "Halk Sağlığı (2,3); Tıbbi Biyokimya (2,3); Tıbbi Mikrobiyoloji (2,3); Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji (2,3)'' hizmet alanı- kadro unvan katsayılarının, 11- EK-3A sayılı Taban Ödeme Katsayıları Tablosu'nun Hizmet Sınıfı (Tabip) kısmının 2 nolu sırasında düzenlenen "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi, Uzman Tabip (Ana dal - Yan dal) (Gelire Katkısı Olmayan-Temel Tıp)- 1,50” ve 7. sırasındaki "Asistan / Araştırma Görevlisi (Gelire Katkısı Olmayan-Temel Tıp, Diğer)- 0,80" ve Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı) kısmının 1 nolu sırasında düzenlenen "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi (Gelire Katkısı Olmayan)- 0,32" ibarelerinin iptali istenilmektedir. DAVACININ İDDİALARI : Yönetmelik incelendiğinde; teşvik ek ödemesinden ikinci ve üçüncü basamak sağlık tesisi personelinin yararlandırıldığı, bu durumda; İl Sağlık Müdürlüğü, Toplum Sağlığı Merkezi, İlçe Sağlık Müdürlüğü 112 Komuta Kontrol Merkezinde çalışan hekimler yönünden belirsizlik oluştuğu; Yönetmeliğin "Amaç" başlıklı 1. maddesinde yer alan "disiplin durumu" ibaresi, ''Personele yapılacak ek ödeme dağıtımı” başlıklı 6. maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendinin 2 numaralı alt bendinde yer alan "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." şeklindeki cümlesi ile ''Ek ödeme” başlıklı 14. maddesinin beşinci fıkrasının (b) bendinde yer alan "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." düzenlemesi yönünden; İl Sağlık Müdürlüğü ve bağlı birimlerindeki hekimlere sadece taban ek ödeme yapılıp, teşvik ek ödemenin yapılmadığı, disiplin suçu oluşturan fiil ve haller ile yaptırımının belirgin olmasına rağmen, ek ödemeden yoksun bırakılarak ikinci kez cezalandırma yoluna gidildiği, oysa ek ödemenin teşvik niteliğinde bir ödeme olduğu; Yönetmeliğin "Temel Esaslar" başlıklı 5. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan "yılda 7 günü geçmeyen kısa süreli", "yılda en fazla iki defa", "bir yılda toplam 10 günü geçmeyen süreleri" ibareleri yönünden; Yönetmeliğin 5. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde, ek ödemenin personele sağlık tesisine fiilen katkı sağladığı sürece verebileceği düzenlenerek, maddede sayılan sürelerin çalışılmış gün olarak kabul edileceğinin belirtildiği, yıllık izin süresi içinde ek ödeme yapılacağı belirtilmiş ise de, düzenlemenin hiçbir yerinde yıllık izne yer verilmediği, hastalık veya eğitim keyfi olmayıp mazeret niteliğinde olduğundan, 7 ve 10 gün ile yılda en fazla iki defa şeklindeki sınırlamaların hukuka aykırı olduğu, hekimler başta olmak üzere sağlık personelinin temel ek ödemeden yoksun bırakılamayacakları; Yönetmeliğin ''Temel esaslar’’ başlıklı 5. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde yer alan "İnceleme heyeti üyelerin oy çokluğu ile, tabip ve diş tabiplerinin mevzuata ve gerçeğe aykırılığı tespit edilen tıbbi işlemleri için personel Başhekim tarafından yazı ile ikaz edilir. Personel bu ikaz işlemine karşı 5 gün içerisinde itiraz edebilir ve bu itiraz kurulda tekrar görüşülerek 5 gün içinde karar kesinleştirilir. Benzer işlemlerde mevzuata ve gerçeğe aykırılığı konusunda ikiden fazla ikaz edilen personel hakkında idari soruşturma açılır." cümlesi yönünden; Yönetmelikte tabiplerin ikaz edilebileceği ve birden fazla ikaz durumunda idari soruşturma açılabileceğine ilişkin düzenleme getirildiği, oysa ikazdan önce tabibin savunmasının alınması ve ikaz işlemine karşı itiraz süresinin 7 gün olmasının gerektiği, yine itiraz üzerine verilen kararın kesin olduğu belirtilerek yargı yoluna başvuru engellenmiş olup, hak arama hürriyetine engel olunduğu, aynı zamanda bir suça iki ayrı ceza verilemeyeceği ilkesinin ihlal edildiği; Yönetmeliğin ''Temel Esaslar" başlıklı 5. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan aylık ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesi ile üçüncü fıkrasında yer alan "Bu şekilde merkezi yönetim bütçesinden yapılan ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesi yönünden; mahsuplaşma olmayacağına dair sözlü beyanlara rağmen, aksi yönde düzenleme yapıldığı; Yönetmeliğin ''Temel esaslar’’ başlıklı 5. maddesinin yedinci fıkrasında yer alan; "(0 ile 1 arasında) belirleme Bakan yetkisindedir. Bu oranlar belirlenmediği durumda özellikli tıbbi işlem puanı katılım oranları" ibaresi ile sekizinci fıkrasında yer alan; "verilebilir" ibaresi yönünden; Yönetmeliğin 5. maddesinin yedinci fıkrasında işlem puanının belirlenmemesi durumunda bir oran belirtilerek, güvence sağlanmak istenilmiş ise de; anılan maddenin sekizinci fıkrasında teşvik ek puanı verilmesinin Bakanlığının inisiyatifine bırakıldığı; Yönetmeliğin ''Eğitim ve araştırma hastaneleri dışındaki sağlık tesislerinde ham puanın hesaplanması’’ başlıklı 7. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Bakanlıkça hizmet etkinlik usul ve esasları belirleninceye kadar" ibaresi yönünden; takdir hakkı verilmesi ve belirsizlik nedeniyle hukuka aykırı olduğu; Yönetmeliğin ''Eğitim ve araştırma hastaneleri ile diğer sağlık tesislerinin üniversite ile iş birliği yapılan birimlerinde ham puanın hesaplanması’’ başlıklı 8. maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde yer alan ''Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması” oranı 0,60’ın üzeri bir değer olursa 0,60 olarak esas alınır." cümlesi yönünden; bir kliniğe bağlı olarak çalışmayanlar bakımından uygulanacak olan mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması oranının 0,70’ten 0,60’a düşürüldüğü, bu durumun hak kaybına yol açacağı; Yönetmeliğin ''Ek ödeme zamanı’’ başlıklı 12. maddesinin birinci fıkrasında yer alan "Ek ödeme, aylık dönemler halinde yapılır." cümlesi yönünden; mülga Yönetmelikteki ek ödeme tutarının o dönemin bitiminden sonraki yirmi gün içinde hak sahiplerine ödeneceği, ancak; döner sermaye gelirlerinin tahsilatında gecikme olması halinde tahsilatı takip eden ilk ödeme döneminde yapılacağına ilişkin ibarenin kaldırıldığı, zaman sınırı olmadığından, ek ödemenin ne zaman yapılacağı hususunda belirsizlik oluşturulduğu; Yönetmeliğin ''Ek ödeme’’ başlıklı 14. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Ek-3B sayılı tablodaki katsayılar, Bakanlıkça ilgili birim için belirlenen hedeflerin gerçekleşme durumuna göre 0,5 ile 1,0 arasında değişen katsayılar ile çarpılarak uygulanır. Bu hedefler belirleninceye kadar" ibaresi yönünden; düzenlemenin takdir yetkisi vermesi ve belirsiz olması nedeniyle mevzuata aykırı olduğu, İl Sağlık Müdürlüğü ve bağlı birimlerinde çalışan hekimlere yapılan taban ek ödemenin, hedeflerin gerçekleşme durumuna bağlandığı ve yarı yarıya azaltılabileceği; Yönetmeliğe ekli EK-2 sayılı Hizmet Alanı - Kadro Unvan Katsayıları Listesi'nde "Ana dal ve Yan dal Uzman Tabip ve TUTG Uzman Olanlar" başlığı altında yer alan "Halk Sağlığı (2,3); Tıbbi Biyokimya (2,3); Tıbbi Mikrobiyoloji (2,3); Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji (2,3)'' hizmet alanı- kadro unvan katsayıları yönünden; (2,3) oranındaki hizmet alanı-kadro unvan katsayısının adaletsizliğe sebebiyet verdiği, Yönetmeliğe ekli EK-3A sayılı Taban Ödeme Katsayıları Tablosu ile EK-3A sayılı Taban Ödeme Katsayıları Tablosu'nun Hizmet Sınıfı (Tabip) kısmının 2 nolu satırında düzenlenen "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi, Uzman Tabip (Ana dal - Yan dal) (Gelire Katkısı Olmayan-Temel Tıp)- 1,50”, 7. satırındaki "Asistan / Araştırma Görevlisi (Gelire Katkısı Olmayan-Temel Tıp, Diğer)- 0,80" ve Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı) kısmının 1 nolu satırında düzenlenen "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi (Gelire Katkısı Olmayan)- 0,32" ibareleri yönünden; düzenlemede yer alan hekimlerin katsayılarının da kendi unvanlarındaki hekimlerle aynı olması gerektiği, zira teşvik ek ödemesi performansa bağlı dağıtılırken, burada düzenlenenin temel ek ödeme olduğu, Tablo'da katsayı oranları arasındaki farkın gelir adaletsizliğine yol açarak çalışma barışını bozduğu, yine EK-3A sayılı Tablo'nun hizmet sınıfı (tabip dışı) kısmında eczacılar için (0,50) katsayı oranının belirlendiği, bu oranın çok düşük olduğu, mülga Yönetmelikte uzman eczacılar için belirlenen (1,50) katsayısının, bu Yönetmeliğe ekli EK-1 sayılı Tavan Ek Ödeme Katsayılar Listesi'nin mesai dışı tavan ek ödeme tutarına esas katsayılar kısmında (1,30) olarak belirlendiği, katsayı oranları arasındaki fark nedeniyle eşitlik ilkesine aykırılık teşkil eden düzenlemenin iptali gerektiği ileri sürülmektedir. DAVALI İDARENİN SAVUNMASI : Yönetmeliğin "Amaç" başlıklı 1. maddesinde yer alan "disiplin durumu" ibaresi, ''Personele yapılacak ek ödeme dağıtımı” başlıklı 6. maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendinin 2 numaralı alt bendinde yer alan "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." şeklindeki cümle ile ''Ek ödeme” başlıklı 14. maddesinin beşinci fıkrasının (b) bendinde yer alan "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." düzenlemesi yönünden; mülga ek ödeme Yönetmeliklerindeki, disiplin cezası alan personele verilen cezanın nitelik ve ağırlığına göre belirli bir süre ek ödeme yapılmayacağına ilişkin düzenlemelerin yargı kararıyla iptali üzerine, Anayasa’nın 2. ve 138. maddeleri ile 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28. maddeleri gözetilerek, konunun kanuni düzenlemeye kavuşturulması gerektiğinden, 16/06/2022 tarih ve 7411 sayılı Kanun ile 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun’un 5. maddesinde ki ek ödeme yapılmasına esas alınacak kriterler arasına disiplin durumu ile hükümde belirlenen unsurlar dikkate alınmak suretiyle ek ödemenin usul ve esaslarının Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirleneceğine ilişkin ibarelerin eklendiği, Yönetmeliğin ''Amaç’’ başlıklı 1. maddesiyle de; döner sermayeden yapılacak ek ödemenin oran, usul ve esasları arasına disiplin durumunun da eklendiği, bu kapsamda, dava konusu Yönetmeliğin 6. maddesi ile ikinci ve üçüncü basamak sağlık tesislerinde çalışan personele yapılacak temel ödemeyi oluşturan iki kalemden biri olan taban ek ödemenin, disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmayacağının hükme bağlandığı, ikinci ve üçüncü basamak sağlık tesislerinde çalışan personele yapılacak ödemenin, temel ek ödeme ve teşvik ek ödemesinden oluştuğu, temel ek ödemeyi oluşturan iki kalemden biri olan sabit ödemenin, aylıklara ilişkin hükümler uyarınca maaş ile birlikte merkezi yönetim bütçesinden ödendiği, taban ek ödemenin ise EK-3A ve EK-3B sayılı Tablo'larda ilgili unvan için belirlenen katsayının en yüksek Devlet memuru aylığı ile çarpımı sonucu bulunan tutarın mesai içi aktif çalışma gün katsayısı ile çarpımı sonucu belirlendiği, taban ödemenin, personelin ödüllendirilerek motivasyonun arttırılması amacıyla yapılan bir ödeme olup, hesaplanmasında mesai içi aktif çalışma gün katsayısının ayrıca çarpan olarak kullanıldığı, bu ödeme için, personelin ilgili ayda aktif çalışmasının tam olarak hesaplanması, aynı zamanda disiplin cezası da almamış bulunmasının gerektiği, disiplin cezalarında getirilen müeyyidelerle sağlanmak istenilen amacın, personelin daha etkin ve verimli çalışmasını, mevzuat ile düzenlenmiş bulunan kurallara riayet noktasında daha hassasiyetle davranmasını sağlayarak, kamu hizmetlerinin arzulanan şekilde ifasını temin etmek olduğu, taban ödeme; pozitif nitelik arz eden bir ödeme biçimi olduğundan, fiili katkıya bakılmaksızın yalnızca ödül ve motivasyon amacıyla yapılmakta olup, disiplin cezası alanlardan taban ödeme kesintisi yapılmasının bu ödemeyi negatif hale getirmediği, disiplin cezası almadığı takdirde taban ödemenin tam olarak yapılabilecek olması, personelin motivasyonunu arttıracağı gibi ödüllendirilmesini de sağlayacağından, dava konusu düzenlemede üst hukuk normlarına aykırılık bulunmadığı; Yönetmeliğin ''Tanımlar" başlıklı 4. maddesinin birinci fıkrasının (s) bendinde yer alan ''ile nöbet ve icap nöbetlerinde yapılan çalışmaları," ibaresi yönünden; Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği'nde, nöbetin; normal çalışma saatleri dışında ve resmi tatil günlerinde dışarıdan gelecek hastalarla, kurum içindeki hastaların acil durumlarında tıbbi ve bununla ilgili idari ve teknik yardımları vaktinde sağlayabilmek, olması muhtemel idari ve teknik olay ve kazalara zamanında müdahale edebilmek amacını güderek, saat 08.00’den ertesi gün 08.00’e kadar devam edeceğinin düzenlendiği, sağlık hizmetleri kesintisiz 24 saat devam eden hizmetlerden olup, sağlık personeli haftalık mesaisini gündüz normal mesai saatlerinde tamamlayabildiği gibi, anılan Yönetmelik'te belirtilen saatlerde gece ve hafta sonu çalışmak suretiyle de tamamlayabileceği, dolayısıyla nöbet hizmetlerinin de, tıpkı hafta içi mesai içi çalışmalar gibi personelin haftalık çalışmasını tamamlama şekli olduğu, gece nöbeti tutanlara ertesi gün görev verilmediği, netice itibarıyla, nöbet usulü çalışmanın, sağlık hizmetinin sunulmasının temini için zorunlu olup, nöbet hizmetlerinin hafta içi mesai saatleri dışında icrasının, bu hizmeti mesai içi çalışma kapsamından çıkarmayacağı, aksi halde sadece nöbet tutarak mesaisini tamamlayan personelin hafta içi mesaiye gelmemesi nedeniyle mesaisini tamamlayamadığı gibi bir sonuca ulaşılacağı; Yönetmeliğin "Temel Esaslar" başlıklı 5. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan "yılda 7 günü geçmeyen kısa süreli", "yılda en fazla iki defa", "bir yılda toplam 10 günü geçmeyen süreleri" ibareleri yönünden; Yönetmelik hükmünde çalışılmış gün olarak değerlendirilecek istisnalar hariç olmak üzere ek ödemenin personelin sağlık tesisine fiilen katkı sağladığı sürece verileceğinin belirtildiği, diğer yandan 2022-2023 yıllarını kapsayan 6. Dönem Toplu Sözleşme uyarınca, ayda 5 güne, yılda toplam 12 güne kadar olan yıllık izin süreleri ve süt izni sürelerinin de çalışılmış kabul edildiği, 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun uyarınca öngörülen ek ödeme uygulamalarının, personelin aktif çalışması ve hizmet sunduğu sağlık kurumuna fiili katkısı esas alınarak yürütüldüğünden, aktif çalışma ölçütüne Yönetmelik ve Toplu Sözleşme ile getirilen istisnaların sınırsız olamayacağı, yıllık izin gibi tüm personel için öngörülmüş olan izinler için bile Toplu Sözleşme ile getirilen istisnanın yılda en fazla 12 gün ile sınırlı olduğu dikkate alındığında, sağlık raporu ve/veya kongre, seminer vb. etkinlikler bakımından çalışılmış kabul edilen sürenin 7 ve 10 gün ile sınırlandırılmasının hukuka aykırı olmadığı; Yönetmeliğin "Temel Esaslar" başlıklı 5. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde yer alan "İnceleme heyeti üyelerin oy çokluğu ile, tabip ve diş tabiplerinin mevzuata ve gerçeğe aykırılığı tespit edilen tıbbi işlemleri için personel Başhekim tarafından yazı ile ikaz edilir. Personel bu ikaz işlemine karşı 5 gün içerisinde itiraz edebilir ve bu itiraz kurulda tekrar görüşülerek 5 gün içinde karar kesinleştirilir. Benzer işlemlerde mevzuata ve gerçeğe aykırılığı konusunda ikiden fazla ikaz edilen personel hakkında idari soruşturma açılır." cümlesi yönünden; yargı kararı üzerine 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun'da düzenleme yapılarak, inceleme heyetlerinin yasal dayanağının oluşturulduğu ve inceleme heyetlerinin yapısı, çalışma usul ve esaslarının Kanun’un düzenleme yetkisi öngördüğü yönetmelik ile objektif kurallarla belirlenmesi yoluna gidildiği, bu düzenlemeyle, personele yapılacak ödemenin temel esasını oluşturan tıbbi işlemlerin usul ve mevzuata uygun şekilde gerçekleştirilerek geri ödemeye esas olmak üzere verilerin doğru şekilde sisteme işlenmesi, tıbbi işlemler puanını sırf kendi lehine saptırarak menfaat temini ile daha fazla ek ödeme almak amacıyla usulsüz puan temin etmek fiilinin yanında, başka personelin alacağı ek ödeme tutarında haksız azalışlar meydana getirerek kurum zararına da yol açan personelin, bu davranışının yaptırıma tabi tutulmasının amaçlandığı, kamu görevlilerinden uyulması zorunlu kılınan hususları yapmayanlar, yasaklanan işleri yapanlar hakkında tabi oldukları mevzuata göre disiplin işlemlerinin başlatılmasının, mevzuatında belirtilen disiplin amirlerinin yasal bir yükümlülüğü olduğu, bu bağlamda, inceleme heyetinin tespit ettiği tıbbi işlem usulsüzlüklerine yönelik olarak Başhekimce disiplin işlemlerinin başlatılmasının, disiplin durumunun ek ödemeye esas bir kriter olarak dikkate alınacağını öngören 209 sayılı Kanun’a uygun olduğu, ayrıca tıbbi işlem usulsüzlüğü yapan tabip ve diş hekimleri hakkında idari soruşturma başlatılmadan önce 2 defa ikazında usul ve hukuka aykırılık olmadığı, öte yandan, usulsüzlük tespiti durumunda hemen soruşturma başlatılmayıp personelin ikazının lehe bir durum olduğu; Yönetmeliğin ''Temel Esaslar" başlıklı 5. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan aylık ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesi ile üçüncü fıkrasında yer alan "Bu şekilde merkezi yönetim bütçesinden yapılan ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesi yönünden; Yönetmelik hükümlerinin, 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun’un 5. maddesinin ikinci fıkrası ile Ek-3. maddesindeki hükmün tekrarından ibaret olup, aksi bir durumun söz konusu olmadığı, başka bir ifadeyle, personele, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin Ek-9. maddesinde öngörülen oranlardan az olmayacak şekilde merkezi yönetim bütçesinden karşılanmak üzere her ay yapılacak ek ödemenin net tutarı ile tabip sınıfı personele Ek-3. madde kapsamında yapılan ödemenin ilgili ayda döner sermayeden yapılacak ek ödemeden mahsup edilmesini öngören hükümlerin, bizzat Kanun koyucu tarafından düzenlendiği; Yönetmeliğin ''Temel esaslar’’ başlıklı 5. maddesinin yedinci fıkrasında yer alan; "(0 ile 1 arasında) belirleme Bakan yetkisindedir. Bu oranlar belirlenmediği durumda özellikli tıbbi işlem puanı katılım oranları" ibaresi yönünden; 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun'un 5. maddesinin ikinci fıkrasında personelin tavan ek ödeme oranları mesai içi, mesai dışı ve özellikli tıbbi işlemler için olmak üzere ayrı ayrı belirlenmiş ve aynı fıkradaki Sağlık Bakanlığı tarafından, Hazine ve Maliye Bakanlığının onayı ile belirlenen özellikli tıbbi işlemler karşılığı yapılacak ek ödemelerde, yüzde 950 ve yüzde 850 oranlarının beş kat arttırılarak uygulanacağı düzenlemesi ile özellikli tıbbi işlem yapan tabiplere, mesai içi ek ödeme için belirlenmiş olan yüzde 950 ve yüzde 850 tavan sınırlamasından hariç olmak üzere, bu tavan oranının 5 kat arttırılması sonucu belirlenen sınırlar dahilinde ek ödeme yapılabileceğinin hükme bağlandığı, Özellikli Tıbbi İşlemler Yönergesi'nin 6. maddesinde belirtildiği üzere, özellikli tıbbi işlemler listesindeki işlem sayısı 145 adet ile sınırlı olup, bu işlemleri gerçekleştiren tabiplere mesai içi ve mesai dışında gerçekleştirdikleri tıbbi işlem puanlarından ayrı olarak özellikli tıbbi işlem puanı üzerinden ek ödeme yapılabildiği, düzenleme ile özellikli tıbbi işlemler puanının tabip ham puanına ve klinik hizmet puanına eklenecek puanlara ilişkin katılım oranlarını belirleme yetkisinin Bakan’a ait olduğunun belirtildiği, özellikli tıbbi işlemlerin (organ ve doku nakli, kalp-akciğer nakli, yüz nakli gibi) genel tıbbi işlemlerden farklı olarak tabibin yaptığı işlemin karşılığı olan puanı ve ek ödemeyi doğrudan alabildiği işlemler olarak belirlendiği, bu işlemlerin yapılma sıklığı daha az olduğundan, özellikli tıbbi işlemlerin, işlemi yapan tabip ile birlikte kliniğin ve sağlık tesisinin ortalamasına da etki etmesi istenilmiş ve bu doğrultuda özellikli tıbbi işlem puanının, tabip ham puanına ve klinik hizmet puanına eklenebilmesi amacıyla bir katılım oranı belirleme yoluna gidildiği, düzenleme ile de bu oranın Bakan tarafından (0) ile (1) arasında belirleneceği, bu belirlemenin yapılmadığı durumlarda (0,50) olarak uygulanacağının belirtildiği; Yönetmeliğin ''Temel esaslar’’ başlıklı 5. maddesinin sekizinci fıkrasında yer alan; "verilebilir" ibaresi yönünden; 1593 sayılı Umumi Hıfzıssıhha Kanun’u uyarınca tıbbi zorunluluk bulunması halinde doğumun sezaryen ile yaptırılabileceği, aksi takdirde doğumun normal yolla gerçekleşebileceği, ayrıca sağlık personelinin de gerekli tedbirleri almasına rağmen oluşabilecek olumsuz sonuçlardan sorumlu tutulamayacağı belirtilerek, normal doğumun teşviki için yasal düzenlemeler yapıldığı, Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliğinde de, ebelerin normal doğumları kendilerinin yaptırabileceği, doğum güçlüğü olması halinde de durumu uzman tabibe haber vereceği belirtilerek, ebelerin normal doğum sürecindeki görevlerinin düzenlendiği, yine Tıbbi İşlemler Yönergesi eki Tıbbi İşlemler Listesi'nde normal doğum için 360, sezaryen doğum için 150 puan öngörüldüğü, normal doğumun teşviki amacıyla ilgili mevzuatta yasal düzenlemeler yapılarak, iptali istenilen hükmün de aynı doğrultuda getirildiği, normal doğum yaptıran kadın doğum uzmanları ve asistanları ile ebelere ek puan verilebileceği ve bu konudaki düzenlemelerin Bakanlıkça yapılacağı hükme bağlanmış olup, personel lehine olan düzenlemede hukuka aykırılıktan bahsedilemeyeceği; Yönetmeliğin ''Temel esaslar’’ başlıklı 5. maddesinin onuncu fıkrasında yer alan "Bakanlıkça belirleninceye kadar" ibaresi ile 7. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Bakanlıkça hizmet etkinlik usul ve esasları belirleninceye kadar" ibaresi yönünden; düzenleme ile Yönetmeliğin 4. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde tanımlanan bireysel hedef katsayısının kriterleri Bakanlıkça belirleninceye kadar (1) olarak kabul edileceği, yine anılan fıkranın (j) bendinde tanımlanan hizmet etkinlik katsayısının Bakanlıkça hizmet etkinlik usul ve esasları belirleninceye kadar (1) olarak kabul edileceğinin belirtildiği, gerek bireysel hedef katsayısı gerekse hizmet etkinlik katsayısı Bakanlıkça belirlendikten sonra (1) veya (1)’in üzerinde bir katsayı olarak gerçekleşeceğinden, personelin teşvik ödemesini pozitif yönde etkileyeceği, bu katsayıların belirlenmesi Hazine ve Maliye Bakanlığı ile Sayıştayın uygun görüşleri de alınarak Bakanlığa bırakıldığından, her iki katsayının da hizmet gerekleri doğrultusunda geliştirilen kriterlere göre belirlenerek uygulamaya konulacağı, dava konusu Yönetmelikte teşvik ödemesini pozitif yönde arttırmaya yönelik olarak getirilen bireysel hedef ile hizmet etkinlik katsayısı kriterlerinin Bakanlıkça belirlenecek olmasının, aynı Yönetmeliği hazırlayanın da Bakanlık olması sebebiyle düzenleyici işlemlerin hazırlanma usulüne aykırı olmadığı gibi, belirleme yapılıncaya kadar uygulanacak katsayının ne olduğu da açıkça düzenlendiğinden belirsizlik söz konusu olmadığı; Yönetmeliğin 8. maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde yer alan ''Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması” oranı 0,60’ın üzeri bir değer olursa 0,60 olarak esas alınır." cümlesi yönünden; mülga Yönetmeliğin 10. maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendindeki 0,70 ibaresinin 0,60 olarak düzenlenmesinin hak kaybına neden olduğu iddia edilmiş ise de; mülga Yönetmelikte ''Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması’’ oranının 0,70 olarak esas alındığı durumlarda, devamında mesai içi genel tıbbi işlemler puanının 0,30’unun bulunan puana eklendiği, dava konusu Yönetmelikte ise ''Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması’’ oranının 0,60 olarak esas alındığı durumlarda, devamında mesai içi genel tıbbi işlemler puanının 0,40’ının bulunan puana eklendiği, dolayısıyla oranlar değişse de, ilgili tabibin gerçekleştirdiği tıbbi işlemlerden elde ettiği puanın alacağı ek ödemeye doğrudan etkisinin korunduğu; Yönetmeliğin 12. maddesinin birinci fıkrasında yer alan "Ek ödeme, aylık dönemler halinde yapılır." cümlesi yönünden; döner sermaye ödemesi aylık dönemler halinde yapılacak olup, bağış, faiz ve kira gelirleri dışındaki döner sermaye gelirleri, Sosyal Güvenlik Kurumundan elde edilen tüm kaynaklar ile diğer nakit kaynakların toplamı dikkate alınarak personele dağıtılacak ek ödeme belirlenmekte ve her aya ilişkin tahakkuk eden ek ödeme miktarı, takip eden dönemde ilgili personele ödendiği, mülga Yönetmelikte de, ek ödemenin aylık dönemler halinde yapılacağı düzenlenmiş, ancak dağıtılmasına karar verilen ek ödeme tutarının, o dönemin bitiminden sonraki yirmi gün içinde hak sahiplerine ödeneceği, döner sermaye gelirlerinin tahsilatında gecikme olması halinde tahsilatı takip eden ilk ödeme döneminde ödeme yapılacağının düzenlendiği, böylece ek ödemenin her halükarda takip eden ayın yirmisinde ödeneceği yönünde bir kesinlik öngörülmediği, Bakanlık döner sermayeli kurum ve kuruluşlarının en önemli gelirini, Sosyal Güvenlik Kurumundan elde edilen kaynakların oluşturduğu, ödemelerde gecikme durumunda personele yapılacak ek ödemelerde de gecikme yaşanabildiği, ayrıca ek ödeme hesabında dikkate alınacak faktörler her bir sağlık tesisine göre değişkenlik gösterebileceğinden, hesaplama sürelerinin de değişkenlik gösterebileceği, bu sebeple ilgili mevzuat çerçevesinde belirlenen ek ödeme dönemi için hesaplama süresi farklı olabileceğinden, sağlık tesisleri arasındaki ek ödeme dağıtım zamanının da farklı olabileceği, döner sermaye gelirinin elde edilmesinde Bakanlık dışındaki kurumların iş ve işlemleri de doğrudan etkili olduğundan, ek ödemenin yapılma zamanına ilişkin kesinlik arz edecek şekilde bir düzenleme yapılmamasında hukuka aykırılık bulunmadığı; Yönetmeliğin 14. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Ek-3B sayılı tablodaki katsayılar, Bakanlıkça ilgili birim için belirlenen hedeflerin gerçekleşme durumuna göre 0,5 ile 1,0 arasında değişen katsayılar ile çarpılarak uygulanır. Bu hedefler belirleninceye kadar" ibaresi yönünden; Yönetmeliğin 14. maddesinde, İl Sağlık Müdürlüğü, İl Sağlık Müdürlüğü Birimleri, Ulusal Referans Laboratuvarları ile Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumunda çalışan personele ek ödeme verilmesine dair usul ve esasların düzenlendiği, teşvik ek ödemesinin; personelin görev yaptığı sağlık tesisinde hizmete katkısı ve verimliliği ile finansal sürdürülebilirliği sağlama, hizmetin kalitesi, çalışan ve hasta memnuniyeti gibi kriterler dikkate alınarak mesai içi ve mesai dışı çalışmalarına karşılık olarak döner sermayeden yapılan ödeme olarak tanımlandığı ve ülke, bölge ve hastane düzeyinde tahakkuk vb. faktörler dikkate alınarak belirleneceğinin düzenlendiği, 09/11/2022 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan değişiklik ile Yönetmeliğin 14. maddesinin beşinci fıkrasına eklenen beşinci fıkrayla, teşvik ödemesi ikinci ve üçüncü basamak sağlık tesislerinde çalışan personel ile birinci basamak sağlık tesislerinde çalışanlar bakımından da getirildiğinden, davacının talebinin konusuz kaldığı; Yönetmeliğe ekli EK-2 sayılı Hizmet Alanı - Kadro Unvan Katsayıları Listesi'nde "Ana dal ve Yan dal Uzman Tabip ve TUTG Uzman Olanlar" başlığı altında yer alan "Halk Sağlığı (2,3); Tıbbi Biyokimya (2,3); Tıbbi Mikrobiyoloji (2,3); Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji (2,3)'' hizmet alanı- kadro unvan katsayıları yönünden; tabiplerin ham puanı hesaplanırken çarpan olarak kullanılan hizmet alanı-kadro unvan katsayılarının; tıpta ve diş hekimliğinde uzmanlık eğitiminin süresi, muayene, invaziv girişim (ameliyat, anestezi, endoskopi, anjiyografi vb.) acil hastaya müdahale, nöbet hizmetlerine katılım, tehlikeye (toksik gaz, radyasyon, biyolojik, kimyasal vb.) maruziyet ve Tıbbi Kötü Uygulamaya İlişkin Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası risk grupları gibi kriterler gözetilerek her ana dal ve yan dal uzmanlık branşı için farklı şekilde belirlendiği, ayrıca sahadan gelen geri bildirimler, hizmet gereği husule gelen yeni ihtiyaç ve risk faktörlerinin de dikkate alındığı, diğer taraftan Yönetmeliğin ''Bakanlığın düzenleme yetkisi’’ başlıklı 15. maddesine istinaden Bakanlık Makamının 01/09/2022 tarih ve 908 sayılı onayı ile EK-2 sayılı Liste'de yer alan hizmet alanı-kadro unvan katsayılarının yeniden düzenlenmesine karar verilmiş ve tüm uzman tabiplerin katsayı oranlarının arttırılarak (3) olarak belirlendiği, böylece ek ödemede iyileştirme sağlandığından herhangi bir hak kaybının söz konusu olmadığı, dolayısıyla davacının iddiaları hukuki dayanaktan yoksun olup, iptali talep edilen hükümlere yönelik güncel bir menfaatinin kalmadığı; Yönetmeliğe ekli EK-3A sayılı Taban Ödeme Katsayıları Tablosu ile EK-3A Taban Ödeme Katsayıları Tablosu'nun Hizmet Sınıfı (Tabip) kısmının 2 nolu sırasında düzenlenen "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi, Uzman Tabip (Ana dal - Yan dal) (Gelire Katkısı Olmayan-Temel Tıp)- 1,50” ve 7. sırasındaki "Asistan / Araştırma Görevlisi (Gelire Katkısı Olmayan-Temel Tıp, Diğer)- 0,80" ve Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı) kısmının 1 nolu sırasında düzenlenen "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi (Gelire Katkısı Olmayan)- 0,32" ibareleri yönünden; 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun’un 5. maddesi uyarınca ek ödemenin oranı, usul ve esasları düzenlenirken personelin unvanının ve görevinin de dikkate alınması gerektiği, Kanun’un öngördüğü ek ödemeye esas kriterler de dikkate alınarak sayılan unvanlar arasında taban ödeme katsayılarının farklı belirlenmesinde üst hukuk normlarına aykırılık bulunmadığı, taban ödeme ve hizmet alanı-kadro unvan katsayılarının belirlenmesinde, tabiplerin tıbbi işlemler puanı bulunup bulunmadığına ve gelire katkı sağlayıp sağlamadıklarına göre değerlendirme yapıldığı, buna göre, tıbbi işlemler puanı bulunmayan ve gelire katkı sağlamayan tabiplerin (temel tıp uzmanları anatomi, fizyoloji, farmakoloji gibi) branşı gereği sağlık hizmeti sunumuna doğrudan katılmayarak, hastane gelirine de katkı sağlamadığı, bu nedenle hizmet alanı-kadro unvan katsayıları ile taban ödeme katsayılarının da daha düşük belirlendiği, aynı şekilde gelire katkısı olmayan temel tıp ve diğer alanlarda asistan/araştırma görevlisi olarak çalışanların taban ödeme katsayılarının da bu çerçevede belirlendiği, Yönetmelik eki Tablo'larda düzenlenen oranlar; personelin görev yeri, unvanı, hizmet sunum alanı, hizmete katkısı, çalışma koşulları ve sorumlulukları dikkate alınarak düzenlendiğinden, eşitlik ilkesine aykırılık bulunmadığı gibi, 209 sayılı Kanun’la idareye verilen takdir yetkisi çerçevesinde düzenlendiğinden üst hukuk normlarına aykırılık söz konusu olmadığı belirtilerek, davanın reddi gerektiği savunulmaktadır. DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ :... DÜŞÜNCESİ : Dava konusu düzenlemenin iptali gerektiği düşünülmektedir. DANIŞTAY SAVCISI : ... DÜŞÜNCESİ : ... Sendikası (Sağlık-Sen) vekili tarafından. 12/08/2022 tarih ve 31921 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliği'nin; "Amaç" başlıklı 1. maddesinde yer alan; " disiplin durumu" ibaresinin, "Tanımlar" başlıklı 4. maddesinin 1. fıkrasının (s) bendinde yer alan; "ile nöbet ve icap nöbetlerinde yapılan çalışmaları," ibaresinin, "Temel Esaslar" başlıklı 5. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendinde yer alan; "yılda 7 günü geçmeyen kısa süreli", "yılda en fazla iki defa", "bir yılda toplam 10 günü geçmeyen süreleri" ibarelerinin; 5. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendinde yer alan; "İnceleme heyeti üyelerin oy çokluğu ile, tabip ve diş tabiplerinin mevzuata ve gerçeğe aykırılığı tespit edilen tıbbi işlemleri için personel Başhekim tarafından yazı ile ikaz edilir. Personel bu ikaz işlemine karşı 5 gün içerisinde itiraz edebilir ve bu itiraz kurulda tekrar görüşülerek 5 gün içinde karar kesinleştirilir. Benzer işlemlerde mevzuata ve gerçeğe aykırılığı konusunda ikiden fazla ikaz edilen personel hakkında idari soruşturma açılır." cümlesinin; 5. maddesinin 2. fıkrasında yer alan; "209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan aylık ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesinin; 5. maddesinin 3. fıkrasında yer alan; "Bu şekilde merkezi yönetim bütçesinden yapılan ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesinin, 5. maddesinin 7. fıkrasında yer alan; "... (0 ile 1 arasında) belirleme Bakan yetkisindedir. Bu oranlar belirlenmediği durumda özellikli tıbbi işlem puanı katılım oranları... " ibaresinin; 5. maddesinin 8. fıkrasında yer alan; "...verilebilir..." ibaresinin, 5. maddesinin 10. fıkrasında yer alan; "...Bakanlıkça belirleninceye kadar..." ibaresinin, "Personele yapılacak ek ödeme dağıtımı" başlıklı 6. maddesinin 3. fıkrasının (a) bendinin (2) numaralı alt bendinde yer alan; "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." cümlesinin, 7. maddesinin 2. fıkrasında yer alan; "Bakanlıkça hizmet etkinlik usul ve esasları belirleninceye kadar..." ibaresinin, 8. maddesinin 2. fıkrasının (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde yer alan; “*Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması” oranı 0,60’ın üzeri bir değer olursa 0,60 olarak esas alınır." cümlesinin, 12. maddesinin 1. fıkrasında yer alan; "Ek ödeme, aylık dönemler halinde yapılır." cümlesinin, 14. maddesinin 2. fıkrasında yer alan; "Ek-3B sayılı tablodaki katsayılar, Bakanlıkça ilgili birim için belirlenen hedeflerin gerçekleşme durumuna göre 0,5 ile 1,0 arasında değişen katsayılar ile çarpılarak uygulanır. Bu hedefler belirleninceye kadar..." ibaresinin, 14. maddesinin 5. fıkrasının (b) bendinde yer alan; "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." cümlesinin, Anılan Yönetmeliğin eki Ek-2 Hizmet Alanı - Kadro Unvan Katsayıları Tablosundaki "Halk Sağlığı, Tıbbi Biyokimya, Tıbbi Mikrobiyoloji, Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji" kadrolarının katsayılarının (2,3) olarak belirlenmesine ilişkin düzenlemenin ve EK-3A Taban Ödeme Katsayıları Tablosu'nun iptaline karar verilmesi istenilmektedir. Anayasanın 124. maddesinde, Cumhurbaşkanı, bakanlıklar ve kamu tüzelkişilerinin, kendi görev alanlarını ilgilendiren kanunların ve Cumhurbaşkanlığı kararnamelerinin uygulanmasını sağlamak üzere ve bunlara aykırı olmamak şartıyla yönetmelikler çıkarabilecekleri belirtilmiştir. 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun'un 5. (Değişik:11/10/2011-KHK-663/58 md.) maddesinin 1. fıkrasında," (...) döner sermaye gelirlerinden, döner sermayeli sağlık kurum ve kuruluşlarında görev yapan memurlar ve sözleşmeli personel ile açıktan vekil olarak atananlara mesai içi veya mesai dışı ayrımı yapılmaksızın ek ödeme yapılabilir. (Ek cümle: 16/6/2022-7411/3 md.) Her bir sağlık tesisinde ek ödemeye esas işlemleri denetlemek üzere inceleme heyetleri oluşturulur. (Değişik cümle: 16/6/2022-7411/3 md.) Sağlık kurum ve kuruluşlarında Bakanlıkça belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri, personelin unvanı, görevi, disiplin durumu, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ile muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi unsurlar dikkate alınmak suretiyle ek ödemenin oranı, usul ve esasları ile inceleme heyetlerinin yapısı, çalışma usul ve esasları Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirlenir." (Değişik ikinci fıkra: 16/6/2022-7411/3 md.) "Bakanlık merkez teşkilatında (laboratuvarlar hariç) görev yapanlar dışındaki personele, döner sermaye gelirlerinden, Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumunun tabip ve eczacı unvanlı kadrolarında çalışanlar ile sağlık ve yardımcı sağlık hizmetleri ile teknik hizmetler sınıfı kadrolarına atanmış olup Kurumun analiz ve kontrol laboratuvarlarında fiilen görev yapan personele döner sermaye gelirlerinden dördüncü fıkra uyarınca Bakanlık döner sermaye hesabına aktarılan tutardan birinci fıkrada belirtilen esaslar çerçevesinde bir ayda yapılacak ek ödemenin tutarı, ilgili personelin bir ayda alacağı aylık (ek gösterge dâhil), yan ödeme ve her türlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamının; eğitim görevlisi ile uzman tabip kadrosuna atanan profesör ve doçentlerde yüzde 950’sini, uzman tabip ve tıpta uzmanlık mevzuatında belirtilen dallarda bu mevzuat hükümlerine göre uzman olanlar ile uzman diş tabiplerinde yüzde 850’sini, pratisyen tabip ve diş tabipleri ile uzman eczacılarda yüzde 650’sini, Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumunda görev yapan eczacılara yüzde 350’sini, hastane müdürü ve eczacılarda yüzde 305’ini, diğer personelde ise yüzde 225’ini geçemez. Sağlık Bakanlığı tarafından, Hazine ve Maliye Bakanlığının onayı ile belirlenen özellikli tıbbi işlemler karşılığı yapılacak ek ödemelerde, yüzde 950 ve yüzde 850 oranları beş kat artırılarak uygulanır. İşin ve hizmetin özelliği dikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane, yenidoğan, süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, enfeksiyon, özel bakım gerektiren ruh sağlığı, organ ve doku nakli, acil servis ve benzeri sağlık hizmetlerinde çalışan personel için yüzde 225 oranı, yüzde 260 olarak uygulanır. Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak profesör, doçent ve eğitim görevlilerine bu fıkradaki oranların yüzde 50’sini, tabip, diş tabibi ve tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlara bu fıkradaki oranların yüzde 30’unu, diğer personele yüzde 20’sini geçmeyecek şekilde ayrıca ek ödeme yapılır. Sözleşmeli olarak istihdam edilen personele yapılacak ek ödemenin tutarı ise, aynı birimde aynı unvanlı kadroda çalışan ve hizmet yılı aynı olan emsali personel esas alınarak belirlenir ve bunlara yapılacak ek ödeme hiçbir şekilde emsaline yapılabilecek ek ödeme üst sınırını geçemez. Bu fıkra uyarınca personele her ay yapılacak ek ödeme net tutarı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca kadro ve görev unvanı veya pozisyon unvanı itibarıyla belirlenmiş olan ek ödeme net tutarından az olamaz ve bu kapsamda söz konusu ek 9 uncu maddeye göre belirlenen ek ödeme tutarı bu fıkra uyarınca döner sermaye gelirlerinden yapılacak ek ödemeden mahsup edilmek üzere merkezî yönetim bütçesinden karşılanır. Bu madde uyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz.", Ek 3. (Ek:21/1/2010-5947/2 md.;Değişik:11/10/2011-KHK-663/58 md.) maddesinde, "Bakanlık ve bağlı kuruluşlarının kadro ve pozisyonlarına (döner sermaye dâhil) atanan ve 5 inci madde gereğince döner sermaye gelirlerinden ek ödeme alan eğitim görevlilerine en yüksek Devlet memuru aylığının (ek gösterge dâhil) % 410’u, uzman tabip, tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlar ile uzman diş tabiplerine % 335’i ve pratisyen tabip ve diş tabiplerine ise % 265’i oranında, her ay herhangi bir katkıya bağlı olmaksızın merkezî yönetim bütçesinden ek ödeme yapılır. İl sağlık müdürlüğünün ve hastanelerin sözleşmeli pozisyonlarında istihdam edilen tabipler ile Bakanlık veya bağlı kuruluşlarının kadrosunda tıpta ve diş hekimliğinde uzmanlık mevzuatına göre diğer kamu kurum ve kuruluşlarında uzmanlık eğitimi veya yan dal uzmanlık eğitimi yaptırılanlar için de bu hüküm uygulanır. Bu ödemeye hak kazanılmasında ve ödenmesinde aylıklara ilişkin hükümler uygulanır. Bu madde kapsamında yapılan aylık ek ödeme tutarı, 5 inci madde ile 11/10/2011 tarihli ve 663 sayılı Sağlık Alanında Bazı Düzenlemeler Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 42 nci maddesi uyarınca aynı aya ilişkin olarak yapılacak ek ödeme tutarından mahsup edilir. Bu maddeye göre yapılan ek ödemenin 5 inci madde ile 11/10/2011 tarihli ve 663 sayılı Sağlık Alanında Bazı Düzenlemeler Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 42 nci maddesi uyarınca aynı aya ilişin olarak yapılacak ek ödemeden fazla olması halinde aradaki fark geri alınmaz. Bu madde kapsamında ödeme yapılanlara 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi hükümlerine göre ek ödeme yapılmaz." hükmüne yer verilmiştir. Anılan Yasa maddesi uyarınca Hazine ve Maliye Bakanlığının da uygun görüşü alınarak Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliği hazırlanmış, 12/08/2022 tarih ve 31921 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak 01/07/2022 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe konulmuştur. Dava konusu Yönetmeliğin dayanağı olan 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun’un 5. maddesinin birinci fıkrasının 16/6/2022 tarihli ve 7411 sayılı Kanun’un; A. 3. maddesiyle değiştirilen üçüncü cümlesinde yer alan “disiplin durumu,” ve “Yönetmelikle” ibareleri Anayasa Mahkemesinin 13/09/2023 tarih ve E:2022/102, K:2023/154 sayılı kararı ile iptal edilmiş ise de, anılan cümlenin kalan kısmının iptalleri nedeniyle doğacak hukuksal boşluk kamu yararını ihlal edecek nitelikte görüldüğünden Anayasa’nın 153. maddesinin üçüncü fıkrasıyla 6216 sayılı Kanun’un 66. maddesinin (3) numaralı fıkrası gereğince iptal hükümlerinin kararın Resmî Gazete’de yayımlanmasından başlayarak dokuz ay sonra yürürlüğe girmesine karar verilmiş, bu karar 27/10/2023 tarih ve 32352 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmıştır. 2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının, "Anayasa Mahkemesi Kararları" başlıklı 153. maddesinde, kanun, Cumhurbaşkanlığı kararnamesi veya Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümlerinin, iptal kararlarının Resmî Gazetede yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkacağı, gereken hallerde Anayasa Mahkemesinin, iptal hükmünün yürürlüğe gireceği tarihi ayrıca kararlaştırabileceği, iptal kararının yürürlüğe girişinin ertelendiği durumlarda, Türkiye Büyük Millet Meclisinin, iptal kararının ortaya çıkardığı hukuki boşluğu dolduracak kanun (…)[96] teklifini öncelikle görüşüp karara bağlacağı, iptal kararlarının geriye yürümeyeceği, Anayasa Mahkemesi kararlarının, yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını, gerçek ve tüzelkişileri bağladığı hüküm altına alınmıştır. Bu düzenlemenin, "hukuk devleti" ilkesinin gereği ve doğal sonucu olarak, hukukun genel ilkelerine ve Anayasaya aykırı oldukları için iptal edilen kuralların yürürlükte iken uygulanmasıyla tüm sonuçlarıyla birlikte elde edilmiş kazanılmış hakkı korumayı amaçladığı açıktır. Ancak bu durum, Anayasaya aykırı bulunarak iptal edildiği bilinen kuralların, bu kuralların uygulanmasına ilişkin idari işlemlerin hukuka aykırı olduklarından dolayı iptali istemiyle açılan ve halen görülmekte olan davalarda da uygulanacağı anlamını taşımamaktadır. Aksi hal "hukuk devleti" ve "Anayasanın üstünlüğü" ilkeleriyle bağdaştırılamaz. Kaldı ki; menfaat veya hakkını ihlal ettiğini ileri sürdüğü ve hukuksal durumunda etki yaratan idari işlemin iptali istemiyle dava açan ilgilinin, bu işlemin dayandığı yasa ya da yasa gücündeki kararname hükmünün iptali için itiraz yoluyla Anayasa Mahkemesine başvurulmasını isteme hakkının devamı olarak Anayasa Mahkemesinin bu kuralların iptali yolundaki kararının sonuçlarının görülmekte olan davasında uygulanmasını istemek hak ve yetkisi de vardır. Esasen, yargı yerinin de bu yolda kendiliğinden hareket etmesi gerektiği yukarıda yapılan açıklamalar karşısında zorunludur. Anayasa Mahkemesinin, kamu yararını olumsuz yönde etkileyecek hukuksal bir boşluğun doğmamasının temini için, iptal kararının yürürlüğünü ertelediği durumlar ise, yukarıda yapılan tüm açıklamaların ayrık halidir. Anayasa Mahkemesi, iptal kararının daha sonra yürürlüğe gireceğini öngörmek suretiyle yasa koyucunun bu süre içerisinde o alanı, dava konusu olayda olduğu gibi, yeniden düzenlemesini, böyle bir düzenleme yapılması halinde de oluşmuş hukuksal durumun korunmasını ve devam etmesini amaçlamaktadır. Kamu yararını bozacak, olumsuz yönde etkileyecek hukuksal boşluğun doğmasını engellemek için getirilen bu sürenin, yalnızca yasama organına yönelik olduğunu, idarenin bu sürede bir tasarrufta bulunamayacağını kabul etmek, Anayasa Mahkemesi kararlarının yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını bağlayacağını belirten Anayasanın 153. maddesine aykırı olacaktır. Dolayısıyla, Anayasa Mahkemesi kararının Resmi Gazete'de yayımlandığı; fakat henüz yürürlüğe girmediği dönemde tesis edilen işlemlerin yargısal denetimi, yürürlüğü Anayasa Mahkemesi kararıyla korunan düzenlemeye göre yapılmalıdır. Bu durumda davaya konu Yönetmeliğin dayanağı olan Yasa hükmünün iptal edilen kısmı, Anayasa Mahkemesince verilen iptal kararının yürürlüğe gireceği 27/07/2024 tarihine kadar yürürlükte olduğundan işin esasına geçildi. Dava konusu Yönetmeliğin hukuki dayanağını oluşturan 209 sayılı Kanunun değişik 5. maddesinde, sağlık kurum ve kuruluşlarında görevli personele ek ödeme yapılabilmesi konusunda Sağlık Bakanlığına yetki verilmiş olup, bu ödemenin oranı ile esas ve usullerinin, Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirleneceği hüküm altına alınmış, Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikte ek ödemenin dağıtımıyla ilgili olarak gözönünde bulundurulacak unsurlar ile personele yapılacak ek ödemelerin alt ve üst sınırları belirlenmiştir. Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliğinin 1. maddesinde; "Bu Yönetmeliğin amacının, Sağlık Bakanlığınca belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri dikkate alınmak suretiyle personelin unvanı, görevi, disiplin durumu, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, verimliliği, tetkik, eğitim, öğretim ve araştırma faaliyetleri, yapılan muayene, ameliyat, anestezi ve girişimsel işlemlerden oluşan genel tıbbi işlemler, özellikli tıbbi işlemler ile uluslararası sağlık hizmetlerinde çalışma gibi unsurlar esas alınarak, döner sermayeden yapılacak ek ödemenin oran, usul ve esaslarını belirlemek, sağlık hizmetlerini iyileştirmek, kaliteli ve verimli hizmet sunumunu teşvik etmek olduğu belirtilmiştir. Davacı Sendikanın vekili tarafından, bu madde de yer alan disiplin durumu ibaresinin iptali istenilmiştir. Davaya konu Yönetmeliğinin dayanağı olan 209 sayılı Kanunun 5. maddesinde, ek ödemenin oranı, usul ve esasları ile inceleme heyetlerinin yapısı, çalışma usul ve esaslarının belirlenmesinde dikkate alınacağı belirtilen unsurlar arasında personelin "disiplin durumu" da sayılmış olması karşısında bu maddedeki iptali istenilen ifadenin yasa hükmünde de yer alması nedeniyle hukuka aykırılık bulunmamaktadır. Yönetmeliğin "Tanımlar" başlıklı 4. maddesinin 1. fıkrasının (s) bendinde, "Mesai içi çalışma: Mesai saatleri içinde yapılan çalışmalar ile nöbet ve icap nöbetlerinde yapılan çalışmaları" ifade eder şeklinde tanımlanmıştır. Davacı Sendika vekili tarafından bu madde de yer alan "ile nöbet ve icap nöbetlerinde yapılan çalışmaları," ibaresinin iptali istenilmiştir. 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun Çalışma saatleri başlıklı 99. (Değişik: 30/5/1974 – KHK-12; Aynen kabul: 15/5/1975 - 1897/1 md.) maddesinde, "Memurların haftalık çalışma süresi genel olarak 40 saattir. Bu süre Cumartesi ve Pazar günleri tatil olmak üzere düzenlenir. Ancak bu kanuna, özel kanunlara, Cumhurbaşkanlığı kararnamelerine veya bunlara dayanılarak çıkarılacak yönetmeliklerle, kurumların ve hizmetlerin özellikleri dikkate alınmak suretiyle farklı çalışma süreleri tespit olunabilir. Cumhurbaşkanı, yurt dışı kuruluşlarda hizmetin gerektirdiği hallerde, hafta tatilini Cumartesi ve Pazardan başka günler olarak tespit edebilir.", "Günün 24 saatinde devamlılık gösteren hizmetlerde çalışma saat ve usulünün tesbiti" başlıklı 101. (Değişik: 13/2/2011-6111/105 md.) maddesinin 1. fıkrasında, "Günün yirmidört saatinde devamlılık gösteren hizmetlerde çalışan Devlet memurlarının çalışma saat ve şekilleri kurumlarınca düzenlenir. ...", Ek 33–(Ek:23/2/1995– KHK-547/10 md.; Değişik: 21/1/2010 - 5947/10 md.) madde de, Yataklı tedavi kurumları, seyyar hastaneler, ağız ve diş sağlığı merkezleri, aile sağlığı merkezleri, toplum sağlığı merkezleri ve 112 acil sağlık hizmetlerinde haftalık çalışma süresi dışında normal, acil veya branş nöbeti tutarak, bu nöbet karşılığında kurumunca izin kullanmasına müsaade edilmeyen memurlar ile sözleşmeli personele, izin suretiyle karşılanamayan her bir nöbet saati için (nöbet süresi kesintisiz 6 saatten az olmamak üzere), aşağıda gösterilen gösterge rakamlarının aylık katsayısı ile çarpılması sonucu hesaplanacak tutarda nöbet ücreti ödenir. (Ek cümle: 2/1/2014 - 6514/10 md.) Bu ücret yoğun bakım, acil servis ve 112 acil sağlık hizmetlerinde tutulan söz konusu nöbetler için yüzde elli oranında artırımlı ödenir. Ancak ayda aile sağlığı ve toplum sağlığı merkezlerinde 60 saatten, diğer yerlerde ve hiçbir şekilde 130 saatten fazlası için ödeme yapılmaz. Bu ücret damga vergisi hariç herhangi bir vergi ve kesintiye tabi tutulmaz. ...Bu madde hükmü, üniversitelerin yataklı tedavi kurumlarında çalışan ve 4/11/1981 tarihli ve 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun 50 nci maddesinin (e) bendi kapsamında bulunanlar ile yataklı tedavi kurumlarında çalışan ve 11/4/1928 tarihli ve 1219 sayılı Kanunun ek 14 üncü maddesinin dördüncü fıkrası kapsamında bulunanlar hakkında da uygulanır. İcap nöbeti tutan ve bu nöbet karşılığında kurumunca izin kullanmasına müsaade edilmeyen memurlar ile sözleşmeli personele, izin suretiyle karşılanamayan her bir icap nöbeti saati için, icap nöbeti süresi kesintisiz 12 saatten az olmamak üzere, yukarıda nöbet ücreti için belirlenen ücretin yüzde 40'ı tutarında icap nöbet ücreti ödenir. Bu madde uyarınca yapılacak ödemeler, döner sermayesi bulunan kurumlarda döner sermaye bütçesinden karşılanır." hükmü yer almaktadır. 209 sayılı Kanun'un 5. maddesinin 2. fıkrasında ".... Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak tabip, diş tabibi ve tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlara bu fıkradaki oranların yüzde 30'unu, diğer personele yüzde 20'sini geçmeyecek şekilde ayırca ek ödeme yapılır." kuralına yer verilmiştir. Sağlık hizmeti niteliği gereği öncelikli ve kesintisiz olarak sunulması gereken bir kamu hizmeti olduğundan, sağlık personelinin haftalık çalışma saatinin 657 sayılı Yasanın 99. maddesi uyarınca vardiya sistemi uyarınca düzenlenmesi ve personelin nöbet tutması suretiyle hizmetin kesintisiz olarak sağlanması zorunludur. Mesai saatleri dışında ancak haftalık çalışma saatleri sınırı içerisinde kalmak suretiyle nöbet tutan personele aynı yasanın Ek 33. maddesi uyarınca kural olarak izin verilmekle birlikte nöbet veya icap nöbeti sonrasında izin verilemediği durumlarda nöbet ücreti ödeneceği de açıktır. Dava konusu düzenlemedeki mesai içi çalışma tanımından, nöbet ve icap nöbetleri içinde kalan çalışmaların, normal mesai saatleri dışında gerçekleşmiş olsa bile mesai saatleri dolmamış ise mesai içi çalışma şeklinde değerlendirileceği anlaşılmaktadır. Bu durumda; mesai dışı çalışmanın personelin talebi doğrultusunda her sağlık tesisi için hizmet gerekleri ve kapasiteye bağlı olarak yapılan bir çalışma olduğu, sınırlarının hastane yöneticisi tarafından önceden belirlendiği, mesai dışı çalışmanın, haftalık çalışma saatinin aşıldığı durumlarda söz konusu olacağı, nöbette veya icap nöbetinde dahi geçse, haftalık mesai saatini aşmayan çalışma süresinin mesai dışı çalışma olarak değerlendirilemeyeceği, mesai dışı ve mesai içi çalışmalardan kaynaklı ek ödemenin de birbirinden farklı hesaplandığı dikkate alındığında, dava konusu Yönetmeliğin 4. maddesinin 1. fıkrasının (s) bendinde yer alan "ile nöbet ve icap nöbetlerinde yapılan çalışmaları," ibaresinde hukuka aykırılık görülmemiştir. Yönetmeliğin "Temel esaslar" başlıklı 5. maddesinin 1. fıkrasının a) bendinde, "Ek ödeme, personele sağlık tesisine fiilen katkı sağladığı sürece verilebilir. Resmi tatil günleri, idari ve nöbet izinleri, yılda 7 günü geçmeyen kısa süreli hastalık rapor süreleri, hakem hastane tarafından onaylanan heyet rapor süreleri, yılda en fazla iki defa görevlendirme suretiyle kendi alanı ile ilgili yurt içi kongre, konferans, seminer ve sempozyum gibi etkinliklere katılan personelin bir yılda toplam 10 günü geçmeyen süreleri, görevi sırasında veya görevinden dolayı Bakanlıkça ilan edilmiş bulaşıcı ve salgın hastalığa yakalanan, kazaya, yaralanmaya veya saldırıya uğrayanların bu durumlarını sağlık raporuyla belgelendirmesi halinde kullandıkları hastalık izin süreleri, çalışılmış gün olarak kabul edilir.", şeklinde düzenleme yapılmıştır. Davacı vekilince, bu fıkrada yer alan "yılda 7 günü geçmeyen kısa süreli", "yılda en fazla iki defa" ve "bir yılda toplam 10 günü geçmeyen" ibarelerinin iptali istenilmiştir. 209 sayılı Yasanın anılan maddesinde belirtilen kriterler arasında personelin hizmete katkısı ve çalışma sürelerinin de belirtildiği, çalışma sürelerinin fiilen hizmete katkı kriteriyle doğrudan ilişkili olması nedeniyle davaya konu Yönetmelikte mesai içi ve mesai dışı çalışmalar, mesai içi ve mesai dışı aktif çalışma tanımlamaları yapıldığı ve bunların ek ödeme hesaplamalarında kullanılan puan veya katsayılarının belirlenmesinde dikkate alındığı anlaşılmaktadır. 657 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatta Devlet memurlarının faydalanabilecekleri haklar arasında sayılan yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni ve şua-sağlık izinleri ve bu haklarını kullanmaları nedeniyle mali haklarından mahrum bırakılmamaları güvence altına alınmış ve bu Kanunun "Mazeret izni " başlıklı 104. maddesinde mazeretleri sebebiyle memurlara on gün izin verilebileceği, zaruret halinde on gün daha mazeret izni verilebileceği, bu takdirde ikinci kez verilen bu iznin yıllık izinden düşülmesi öngörülmüş, yıllık izin ve mazeret izinleri sırasında fiili çalışmaya bağlı her türlü ödemeler hariç malî haklar ile sosyal yardımlara dokunulmayacağı hükme bağlanmıştır. Döner sermayeden yapılan ek ödeme uygulaması, 657 sayılı Kanun kapsamında ödenen mali haklardan olmayıp, kurum ihtiyaçları karşılandıktan sonra personele döner sermayeye fiilen katkıları ve performansları oranında, aylık ya da sözleşme ücretlerine ilave ödeme niteliğinde olduğundan, 657 sayılı Kanunda öngörülen mali haklar ve bunlara ilişkin koruma tedbirleriyle bire bir kıyaslanması mümkün değildir. Diğer taraftan 209 sayılı Yasa uyarınca döner sermayeden yapılması öngörülen ek ödemeye ilişkin oran, usul ve esasların belirlenmesi konusunda davalı idareye verilen yetki ile ek ödeme uygulamalarının personelin aktif çalışması ve sağlık hizmeti verilen kuruma fiili katkısı esas alınarak yürütüldüğü dikkate alındığında raporlu ve izinli sürelerin çalışılmış süre olarak kabul edilmesine yönelik istisnalar getirilmesi yolunda yapılan düzenlemenin iptali istenilen kısımlarında ek ödeme sisteminin amacına, hizmet gerekleri ile üst hukuk normuna aykırılık bulunmamaktadır. Yönetmeliğin 5. maddesinin 1. fıkrasının b) bendinde, "Tabiplerce gerçekleştirilen tıbbi işlemleri incelemek amacıyla her bir sağlık tesisinde inceleme heyeti oluşturulur. Koordinatör Başhekimliğe bağlı her bir hastane için Koordinatör Başhekim tarafından ayrı ayrı inceleme heyeti oluşturulabilir. İnceleme heyeti, başhekim tarafından belirlenen ve tercihen mesleğinde en az 5 yıl çalışmış olan tabip veya diş tabipleri ile gelir tahakkuk ve faturalandırma konusunda uzman bir üyeden oluşur. Heyet başkanı, başhekim veya görevlendireceği başhekim yardımcısıdır. İnceleme heyeti üye sayısı 3’ten az, 12’den fazla olamaz. İnceleme heyeti üyelerinin görev süresi, takvim yılı sonu itibarıyla sona erer. Görev süresi sona eren üye tekrar görevlendirilebilir. İnceleme heyeti, üye tam sayısının salt çoğunluğuyla karar alır. Oyların eşitliği halinde, heyet başkanının oyu yönünde karar alınmış sayılır. İnceleme heyetinin çalışmaları sırasında ihtiyaç duyduğu bilgi, belge ve kayıtlar ilgili birimlerce ivedilikle temin edilerek heyete sunulur. Heyetin sekretaryası idari ve mali hizmetler müdürlüğünce yapılır. Tabipler, ilgili dönemde gerçekleştirdikleri tıbbi işlemlerin doğruluğunu, Bakanlıkça yayımlanan Tıbbi İşlem Listelerindeki açıklama ve hükümler ile ilgili mevzuatlara uygunluğunu sağlık tesisinin bilgi yönetim sistemi üzerinden düzenli olarak kontrol etmekle yükümlüdür. İdare tarafından adına kayıtlı işlemlerin doğruluğu tabiplere onaylatılarak varsa düzeltme talebi de alınıp toplantı öncesi inceleme heyetine bildirmesi sağlanır. İnceleme heyeti; sağlık tesisi kayıtlarında yapıldığı bildirilen tıbbi işlemlerin yapılıp yapılmadığını, Tıbbi İşlem Listelerindeki açıklama ve hükümler ile tıp etiğine uygunluğunu inceler, işlemleri yerindelik, ilgili mevzuata uygunluk, nitelik ve nicelik yönünden değerlendirir. Her ek ödeme dönemi için ilgili personelin hizmet etkinlik katsayılarının tespitine ilişkin tüm işlemleri yürütür. Tıbbi işlemlerle ilgili itiraz ve şikâyetleri inceler ve karara bağlar. İlgili dönem için yapacağı inceleme ve değerlendirme sonucunda hazırlayacağı raporu başhekime, Koordinatör Başhekimlerce oluşturulan İnceleme Heyetleri ise Koordinatör Başhekime sunar. İnceleme heyeti tarafından, sağlık tesisi kayıtlarında yapıldığı bildirilen tıbbi işlemlerin, Tıbbi İşlemler Listesi açıklamalar kısmında yer alan hükümler ile ilgili mevzuata uygun olmadığının tespit edildiği durumlarda, söz konusu işlemler heyet tarafından iptal edilir. Bu husus haricinde tabiplerce gerçekleştirildiği bildirilen tıbbi işlemlerle ilgili olarak inceleme heyeti tarafından herhangi bir düzenleme yapılamaz. Başhekim, inceleme heyeti çalışmalarının takibinden ve inceleme heyeti raporlarının gereğinin uygulanmasından sorumlu olup tıbbi işlemlerde uygunsuzluk tespit edilmesi halinde, disiplin işlemi başlatır ve inceleme heyeti kararlarına istinaden ek ödemeye esas olacak işlemleri sonuçlandırarak kesin karara bağlar, gerektiğinde önceki ek ödeme dönemleri için de inceleme yaptırabilir. İnceleme heyeti üyelerin oy çokluğu ile, tabip ve diş tabiplerinin mevzuata ve gerçeğe aykırılığı tespit edilen tıbbi işlemleri için personel Başhekim tarafından yazı ile ikaz edilir. Personel bu ikaz işlemine karşı 5 gün içerisinde itiraz edebilir ve bu itiraz kurulda tekrar görüşülerek 5 gün içinde karar kesinleştirilir. Benzer işlemlerde mevzuata ve gerçeğe aykırılığı konusunda ikiden fazla ikaz edilen personel hakkında idari soruşturma açılır." Davacı vekilince, söz konusu düzenlemenin "İnceleme heyeti üyelerin oy çokluğu ile, tabip ve diş tabiplerinin mevzuata ve gerçeğe aykırılığı tespit edilen tıbbi işlemleri için personel Başhekim tarafından yazı ile ikaz edilir. Personel bu ikaz işlemine karşı 5 gün içerisinde itiraz edebilir ve bu itiraz kurulda tekrar görüşülerek 5 gün içinde karar kesinleştirilir. Benzer işlemlerde mevzuata ve gerçeğe aykırılığı konusunda ikiden fazla ikaz edilen personel hakkında idari soruşturma açılır." kısmının iptali istenilmiştir. Anılan Yönetmelik maddesinde de her bir sağlık tesisinde tıbbi işlemlerle ilgili itiraz ve şikayetleri, bu işlemlerin mevzuata ve tıp etiğine uygun olup olmadığı incelemek, nitelik ve nicelik yönünden değerlendirmek, personelin etkinlik katsayılarını tespitine ilişkin işlemleri yapmak üzere inceleme heyetlerinin oluşumu ve görevlerine ilişkin düzenlemelere yer verilmiş, mevzuata ve kayıtlarda yapıldığı belirtilen tıbbi işlemlerin gerçeğe aykırı olduğunun tespit edilmesi halinde bu tıbbi işlemleri yapan tabip ve diş hekimlerinin yazı ile ikaz edilmesi, bu işleme karşı itiraz edilebileceği ve itirazın Kurulda görüşülerek kararın kesinleştirileceği, benzer işlemlerde mevzuata ve gerçeğe aykırılığı konusunda ikiden fazla ikaz edilen personel hakkında soruşturma açılması öngörülmüştür. 209 sayılı kanunun 5. maddesinde, ek ödemenin oranı, usul ve esasları belirlenirken dikkate alınacak unsurlar arasında personelin disiplin durumu sayılmış, herbir sağlık tesisinde ek ödemeye esas işlemleri denetlemek üzere inceleme heyetleri oluşturulacağı, inceleme heyetlerinin yapısı, çalışma usul ve esaslarının Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirleneceği hüküm altına alınmıştır. İnceleme heyetlerinin tıbbi işlemlerle ilgili inceleme yapmak ve personelin hizmet etkinlik katsayılarının tespitine ilişkin tüm işlemleri yapmak amacıyla kurulduğu, genel veya özel tıbbi işlemlerin ise döner sermayeden yapılacak ek ödeme puanlarının hesaplanmasında önemli bir yer tutması dolayısıyla yapılacak ek ödeme tutarlarını etkileyecek olması karşısında daha fazla ek ödeme almak amacıyla usulsüz tıbbi işlemler puanını artırma yoluna giden ve bunun sonucu diğer dürüst çalışan personelin alacağı ek ödeme tutarlarında haksız olarak azalışlar meydana gelmesine neden olan personelin bu tutumunu engellemek amacıyla yaptırıma tabi tutulmasını öngören bu maddenin iptali istenilen kısmındaki düzenlemelerin de anılan Yasa maddesinde belirtilen unsurlar arasında sayılan disiplin durumu kapsamında yapılan düzenlemeler olduğu sonucuna ulaşıldığı, diğer taraftan inceleme kurulunca verilecek kararlara karşı dava yolunun açık olması karşısında iptali istenilen düzenlemelerde hukuka aykırılık görülmemiştir. Yönetmeliğin 5. maddesinin 2. fıkrasında, "Bakanlık ve bağlı kuruluşlarının kadro ve pozisyonlarına (döner sermaye dâhil) atanan ve 209 sayılı Kanunun 5 inci maddesi (altıncı fıkrası kapsamında ek ödeme alanlar hariç) gereğince döner sermaye gelirlerinden ek ödeme alan eğitim görevlilerine en yüksek Devlet memuru aylığının (ek gösterge dâhil) % 410’u, uzman tabip, tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlar ile uzman diş tabiplerine % 335’i, pratisyen tabip ve diş tabiplerine ise % 265’i oranında, herhangi bir katkıya bağlı olmaksızın merkezi yönetim bütçesinden ek ödeme yapılır. Bu ödemeye hak kazanılmasında ve ödenmesinde aylıklara ilişkin hükümler uygulanır. 209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan aylık ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir. 209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan ek ödemenin bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin olarak yapılacak ek ödemeden fazla olması halinde aradaki fark geri alınmaz.", Yönetmeliğin 5. maddesinin 3. fıkrasında, "209 sayılı Kanunun 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca personele her ay yapılacak ek ödeme net tutarı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca kadro ve görev unvanı veya pozisyon unvanı itibarıyla belirlenmiş olan ek ödeme net tutarından az olamaz. Bu şekilde merkezi yönetim bütçesinden yapılan ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." düzenlemesine yer verilmiştir. Davacı Sendika vekilince, 5. maddesinin 2. fıkrasında, yer alan "209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan aylık ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." ibaresi ile aynı maddenin 3. fıkrasında yer alan "Bu şekilde merkezi yönetim bütçesinden yapılan ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." ifadesinin iptali istenilmiştir. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye 11.10.2011 tarih ve 666 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile eklenen Ek 9. maddenin birinci fıkrasında; 657 sayılı Kanun'un 1. maddesinin birinci fıkrası kapsamında olmak kaydıyla, aynı veya benzer kadro ve görevlerde bulunan Devlet memurları arasındaki ücret dengesini sağlamak amacıyla, en yüksek Devlet memuru aylığına (ek gösterge dahil), ekli (I) sayılı Cetvelde yer alan kadro ve görev unvanlarına karşılık gelen oranların uygulanması suretiyle hesaplanan tutarda ek ödeme ek ödeme yapılması öngörülmüştür. Davaya konu Yönetmeliğin dayanağı olan 209 sayılı Yasanın 5. maddesinin 2. fıkrasında belirtilen personele bir ayda yapılacak ek ödemenin geçemeyeceği üst sınırı çizilmiş, ek ödemenin net tutarının da 375 sayılı KHK'nin ek 9. maddesinde belirtilen ek tutarlarından az olamayacağı, bu maddeye göre belirlenen ek ödeme tutarının, döner sermaye gelirlerinden yapılacak ek ödemeden mahsup edilmek üzere merkezi yönetim bütçesinden karşılanacağı, aynı Yasanın ek 3. maddesinde de, belirtilen ve 5. madde uyarınca döner sermayeden ek ödeme alan eğitim görevlilerine her ay herhangi bir katkıya bağlı olmaksızın merkezi yönetim bütçesinden ek ödeme yapılacağı, bu kapsamda yapılan aylık ek ödeme tutarının 5. maddesi uyarınca aynı aya ilişkin olarak yapılacak ek ödeme tutarından mahsup edileceği hüküm altına alınmış olduğundan 5. maddenin 2. ve 3. fıkralarının iptali istenilen mahsuba ilişkin kısımlarındaki düzenlemelerde yasa hükümlerine aykırılık görülmemiştir. Yönetmeliğin 5. maddesinin 7. fıkrasında, "Özellikli tıbbi işlem puanının, tabip ham puanına ve klinik hizmet puanına eklenecek puanlara ilişkin katılım oranlarını (0 ile 1 arasında) belirleme Bakan yetkisindedir. Bu oranlar belirlenmediği durumda özellikli tıbbi işlem puanı katılım oranları 0,50 olarak uygulanır." kuralına yer verilmiştir. Özellikli tıbbi işlemler Yönetmeliğin 4. maddesinde, özellikli tıbbi işlemler; "Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü ile Bakanlıkça işlem ve puanları bölge veya il veya hastane bazında ayrı ayrı belirlenebilen özellikli tıbbi işlemler puanına esas işlemleri", özellikli tıbbi işlemler puanı da, "O dönem içinde özellikli tıbbi işlem yapan eğitim görevlisi, başasistan, uzman tabip ve uzman diş tabiplerinden her biri için ayrı ayrı hesaplanan özellikli tıbbi işlemler karşılığı elde edecekleri puanların toplamını" ifade eder şeklinde tanımlanmıştır. 209 sayılı Yasanın 5. maddesinin 2. fıkrasında, madde de belirtilen unvanlara göre yapılacak ek ödeme tutarlarının belirtilen yüzdeleri geçemeyeceği ve Sağlık Bakanlığı tarafından, Hazine ve Maliye Bakanlığının onayı ile belirlenen özellikli tıbbi işlemler karşılığı yapılacak ek ödemelerde, yüzde 950 ve yüzde 850 oranlarının beş kat artırılarak uygulanacağı hüküm altına alınarak özellikli tıbbi işlemler puanının belirtilen sınırlar çerçevesinde belirlenmesinde Sağlık Bakanlığına yetki verilmiş olması karşısında bu maddenin iptali istenilen kısımlarındaki düzenlemelerin bu kapsamda yapıldığı sonucuna ulaşıldığından hukuka aykırılık görülmemiştir. Yönetmeliğin 5. maddesinin 8. fıkrasında, "Kadın doğum uzmanları ve asistanları ile ebelere normal doğumu teşvik amacıyla, sağlık tesisi puan ortalamasına kadar normal doğum teşvik ek puanı verilebilir. Normal doğum teşvikine yönelik çalışmaların usul ve esasları Bakanlıkça belirlenir." kuralına yer verilmiştir. Davacı vekilince, bu düzenlemede yer alan; "...verilebilir..." ibaresinin, iptali istenilmiştir. Bu madde de normal doğum yaptıran kadın doğum uzmanları ve asistanları ile ebelere normal doğumu teşvik amacıyla, ek puanı verilebileceği bu konudaki düzenlemelerin Bakanlıkça yapılacağı belirtilmiştir. 209 sayılı Yasanın 5. maddesinde döner sermaye gelirlerinden, döner sermayeli sağlık kurum ve kuruluşlarında görev yapan memurlar ve sözleşmeli personel ile açıktan vekil olarak atananlara mesai içi veya mesai dışı ayrımı yapılmaksızın ek ödeme yapılabilir" ifadesine yer verilmiş olup, bu ifadeden döner sermaye gelirlerinden ek ödeme yapılmasının mutlak ve zorunlu olduğu veya tüm personele eşit şekilde ek ödeme yapılması gerektiği sonucuna ulaşılamayacağı açık olduğundan bu maddedeki "...verilebilir..." ibaresinde üst hukuk normuna aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmaktadır. Yönetmeliğin 5. maddesinin 10. fıkrasında, "Bireysel hedef katsayısı hesaplanmayan tabipler ile tabip dışı personel için bireysel hedef katsayısı 1 olarak uygulanır. Bireysel hedef katsayısı ve kurum hedef katsayısı Bakanlıkça belirleninceye kadar 1 olarak uygulanır." Yönetmeliğin 7. maddesinin 2. fıkrasında, "Mesai içi çalışan personelin ham puanları aşağıdaki şekilde hesaplanır. Hizmet etkinlik katsayısı hesaplanamayan durumlar ile unvan ve branşlarda personelin hizmet etkinlik katsayısı 1 (bir) kabul edilir. Bakanlıkça hizmet etkinlik usul ve esasları belirleninceye kadar ilgili katsayı 1 (bir) kabul edilir. a) Genel tıbbi işlemler puanı bulunan uzman tabip, tabip, uzman diş tabibi ve diş tabipleri: Ham puanı = Genel tıbbi işlemler puanı x hizmet etkinlik katsayısı. b) Ek-5 sayılı tablo kapsamında sağlık tesisi puan ortalamasından ek ödeme alacak tabipler ve diğer personel: Ham puanı = Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması x mesai içi aktif çalışma gün katsayısı x hizmet etkinlik katsayısı." şeklinde düzenleme yapılmıştır. Davacı Sendika vekilince, Yönetmeliğin 5. maddesinin 10. fıkrasındaki "Bakanlıkça belirleninceye kadar" ve 7. maddesinin 2. fıkrasında yer alan "Bakanlıkça hizmet etkinlik usul ve esasları belirleninceye kadar" ifadelerinin iptali istenilmiştir. Yönetmeliğin 4. maddesinin b) bendinde, Bireysel hedef katsayısı: Bakanlıkça tabip, diş tabipleri ve tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlar için bireysel hedef göstergelerine göre belirlenen 1,0 ile 1,4 arasında değişen katsayıyı," aynı maddenin j) bendinde de "Hizmet etkinlik katsayısı: Eğitim ve araştırma hastaneleri dışındaki sağlık tesislerinde görev yapan ve hizmet etkinliği ölçülen tabip ve diş tabiplerinin görev yaptığı birim için Bakanlıkça belirlenen usul ve esaslar ile hizmet etkinlik parametreleri çerçevesinde ek ödemenin hesaplanmasında kullanılacak olan (1,00) ilâ (1,20) arasında değişen katsayıyı," ifade ettiği belirtilmiştir. 209 sayılı Yasanın 5. maddesinde, ek ödemenin oranı, usul ve esaslarının Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirleneceğinin hüküm altına alınmış olması karşısında ek ödemenin hesaplanmasında dikkate alınacak hususlardan olan ve hesaplamalarda çarpan olarak kullanılacak kriterlerin de davalı idarece belirleneceği açık olduğundan bu maddelerdeki düzenlemelerde usule aykırılıktan söz edilemeyeceği gibi davalı Bakanlığa verilen yetki kapsamında yönetmelikte bireysel hedef katsayısı ile hizmet etkinlik katsayılarının, bu katsayıların belirlenen alt ve üst rakamlar arasında değişen katsayılar arasında olacağı belirtilerek tanımlanmış olması ve her iki düzenlemede bu katsayıların hesaplanamayan durumlarda 1 olarak kabul edileceğinin belirtilmiş olması karşısında iptali istenilen ibarelerin muğlak ifadeler olarak nitelendirilemeyeceği gibi belirsizliğe yol açtığından ve eksik düzenlemeden bahsedilemeyeceği sonucuna ulaşıldığından iptali istenilen düzenlemelerde hukuka aykırılık görülmemiştir. Yönetmeliğin 8. maddesinin 2. fıkrasının b) bendinin 1 numaralı alt bendinde, "Bir kliniğe bağlı olarak çalışmayanlara ilişkin olarak "Eğitim araştırma hastanelerinde genel tıbbi işlemler puanı bulunan uzman tabip, tabip, uzman diş tabibi ve diş tabipleri: Ham puanı = [Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması x (Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması)*] x Mesai içi aktif çalışma gün katsayısı + (Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı x 0,40). * “Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması” oranı 0,60’ın üzeri bir değer olursa 0,60 olarak esas alınır." kuralına yer verilmiştir. Bu madde de eğitim ve araştırma hastaneleri ile diğer sağlık tesislerinin üniversite ile iş birliği yapılan birimlerinde ham puanın hesaplanmasına ilişkin düzenlemelere yer verilmiş, bu maddenin 2. fıkrasında da bir kliniğe bağlı olarak mesai içi çalışan personelin ham puanları hesaplamasında oluşturulan formülde çarpan olarak kullanılan (Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması)” oranının daha yüksek çıkması durumunda da 0,60 olarak esas alınacağı belirtilerek bu orana üst sınır getirilmiştir. Davacı Sendika vekilince, daha önceki düzenlemede 0,70 olarak öngörülen mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması” oranının 0,60 'a düşürüldüğü bunun hak kaybına yol açtığı bu durumun Yönetmeliğin amacı ve dayanağına aykırı olduğu ileri sürülerek iptali istenilmiş ise de, dava konu düzenlemede önceki düzenlemede de yer alan ham puan formülünde yer alan sadece mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması” oranında değil bu formülün başka bir kalemi olan "Mesai içi genel tıbbi işlemler puanının" çarpılacağı yüzde 0,30 oranının da çalışanlar lehine değiştirilerek 0,40'a yükseltildiği anlaşıldığından bu formül bir bütün olarak değerlendirildiğinde iptali istenilen düzenlemenin bir hak kaybına yol açtığından söz edilemeyeceğinin açık olması karşısında aksi yöndeki iddiada isabet görülmediğinden takdir yetkisi kapsamında yapılan bu düzenlemede hukuka aykırılık görülmemiştir. Yönetmeliğin 6. maddesinin 3. fıkrasının a) bendinin 2) numaralı alt bendi ile 14. maddesinin 5. fıkrasının b) bendindeki düzenlemelerin iptali istenilen kısımlarına gelince; Yönetmeliğin 6. maddesinin 3. fıkrasının a) bendinin 2) numaralı alt bendinde, "Taban ödeme; personelin ödüllendirilerek motivasyonun artırılması amacıyla yapılan ödemedir. Bu ödeme, Ek-3A sayılı tablodaki personelin kadro unvanına göre belirlenen taban katsayısının en yüksek Devlet memuru aylığı ile çarpımı sonucu bulunan tutardır. Bu ödemenin hesaplanmasında mesai içi aktif çalışma gün katsayısı ayrıca çarpan olarak kullanılır. Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." Yönetmeliğin 14. maddesinin 5. fıkrasının b) bendinde, "Taban ödeme; motivasyon ve ödüllendirme amacıyla personele yapılan ödemedir. Bu ödeme, personelin kadro unvanına göre Ek-3B tabloda belirlenen taban katsayı ile en yüksek Devlet memuru aylığı ve aktif çalışma gün katsayısının çarpımı sonucu bulunan tutardır. Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." kuralına yer verilmiştir. Bu Yönetmeliğin 14. maddesinin 5. fıkrası 09/11/2022 tarih ve 32008 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 5. maddesiyle değiştirilmiş olmakla birlikte, değiştirilen fıkranın a) ve b) bentlerine aynen yer verildiği anlaşıldığından işin esasına geçildi. Davacı vekilince, bu maddelerde disiplin cezası alanların, aldıkları cezalara göre belirli sürelerle ek ödeme almalarını engelleyen düzenlemelerin kişinin aynı fiil nedeniyle birden fazla cezalandırılamayacağı prensibine aykırı olduğu ileri sürülerek iptali istenilmiştir. 209 sayılı Yasanın 5. maddesinde ek ödemenin oranı, usul ve esaslarının belirlenmesinde dikkate alınacağı belirtilen unsurlar arasında personelin disiplin durumu da sayılmıştır. Bu maddeden anlaşılacağı üzere, döner sermaye gelirlerinden döner sermayeli sağlık kurum ve kuruluşlarında görev yapan memurlar ve sözleşmeli personel ile açıktan vekil olarak atananlara yapılacak ek ödemelerle güdülen amacın, hizmetlerin rasyonelliğini sağlamak, personelin daha verimli ve etkin çalışmasını teşvik etmek olduğu, bu nedenle söz konusu amacın gerçekleştirilmesi bakımından, 657 sayılı Yasada yazılı bir takım fiillere bağlı olarak personele disiplin cezası verilmesi halinde, belirli bir süreyle ek ödemeden de yoksun bırakılmasının amaçlandığı anlaşılmaktadır. Disiplin cezaları; kamu hizmetinin daha etkin ve verimli olarak sunulması ve böylece kamu yararının gerçekleştirilmesi amacıyla, kamu görevlilerinin bu amaca aykırı birtakım davranışları için getirilmiş bulunan yaptırımlardır. Başka bir deyimle, kamu görevlilerinin, bu görevlerini yerine getirirken sergileyecekleri davranışlar, kamu hizmeti gerekleri ve kamu yararı ile sınırlandırılmış, bu sınırlandırma dışına çıkanlar bakımından bir takım disiplin cezaları öngörülmüştür. Bu itibarla, gerek disiplin cezalarıyla sağlanmak istenen amacın, gerekse bu cezalara bağlı olarak belirli bir süreyle ek ödemede bulunulmamasıyla hedeflenen amacın, kamu görevlilerinin daha etkin ve verimli çalışmasını ve kamu hizmetinin rasyonel bir şekilde yerine getirilmesini sağlamak olduğu açıktır. Kamu hizmetini yürütmekle görevlendirilen ve göreve bağlılığı, verimliliği, hizmet anlayışı, disipline uyumu, tavır ve davranışları ile görevin etkin bir şekilde yerine getirilmesini sağlayan personelle, söz konusu hususlara aykırı hareket eden personeli bir tutmak mümkün olmadığı gibi kamu görevlisinin disiplin hukukuna aykırı hareket etmesi halinde eylemin karşılığı mevzuatta öngörülen cezayı alacak olmasının yanı sıra, maaş dışı ek ödemeden de mahrum bırakılacağını bilmesi, şüphesiz onu disiplin hükümlerine daha çok uymaya sevkedecek ve bu yolla kurum disiplin ve düzeninin daha etkili bir şekilde sağlanmasıyla birlikte hizmette verimliliğin artmasına da neden olacaktır. Bu durumda, söz konusu ek ödemenin, kurum personelinin daha verimli ve etkin çalışmasını teşvik eden bir ödeme niteliğinde olduğu gözetildiğinde, Yönetmeliğin davaya konu 6. maddesinin 3. fıkrasının (a-2) bendi ile 14. maddesinin 5. fıkrasının b) bendinde belirtilen disiplin cezalarını alanlara belirli sürelerde ek ödeme yapılmamasını öngören düzenlemelerde kamu yararı ile hizmet gereklerine ve hukuka aykırı görülmemiştir. Yönetmeliğin 12. maddesinde, "Ek ödeme, aylık dönemler halinde yapılır." kuralı yer almaktadır. Davacı vekilince, bu madde de ek ödeme zamanına ilişkin düzenleme yapılmadığı bunun belirsizliğe yol açtığı ileri sürülerek eksik düzenleme nedeniyle iptali istenilmiştir. Döner sermaye gelirlerinin kaynakları ve bunların tahsilatında olabilecek gecikmeler ile sağlık tesislerindeki personel sayısı ve ek ödeme hesaplamalarında dikkate alınacak bir çok faktörün olması ve bu faktörlerin sağlık tesislerine göre değişiklik gösterdiği ve bunun sonucunda hesaplama sürelerinin ve buna bağlı ek ödeme dağıtım zamanlarının da farklılıklar gösterebileceği açık olmakla birlikte bu durumun ödeme tarihinin belirlenmemesinin haklı bir gerekçesi olarak kabulü mümkün olmayacağı gibi bu belirsizliğin keyfi uygulamalara da yol açabileceği dikkate alındığında keyfi uygulamaları engelleyen belirlilik ilkesi gereğince idarece bu hususlar gözetilerek ek ödemenin yapılacağı tarihin de belirlenmesi gerekirken, bu konuda bir düzenlemeye yer verilmediğinden eksik düzenleme nedeniyle bu madde de hukuka uyarlık görülmemiştir. Yönetmeliğin 14. maddesinin 2. fıkrasında, "Ek-3 B sayılı tablodaki katsayılar, Bakanlıkça ilgili birim için belirlenen hedeflerin gerçekleşme durumuna göre 0,5 ile 1,0 arasında değişen katsayılar ile çarpılarak uygulanır. Bu hedefler belirleninceye kadar Ek-3 B tabloda yer alan katsayılar 0,75 ile çarpılarak uygulanır. Birim veya personel için belirlenen hedef puanlarına, toplu sözleşme hükümlerinden kaynaklanan artışlar eklenir." şeklinde düzenleme yapılmıştır. Yönetmeliğin Üçüncü Bölümünde İl Sağlık Müdürlüğü, İl Sağlık Müdürlüğü Birimleri, Ulusal Referans Laboratuvarları ile Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumunda Çalışan Personele Ek Ödeme Verilmesine Dair Usul ve Esaslara yer verilmiş, Ek ödeme başlıklı 14. maddesinin 5. fıkrasında, taban ödemenin, motivasyon ve ödüllendirme amacıyla personele yapılan ödeme olup, personelin kadro unvanına göre Ek-3B tabloda belirlenen taban katsayı ile en yüksek Devlet memuru aylığı ve aktif çalışma gün katsayısının çarpımı sonucu bulunan tutar olduğu belirtilmiş, 2. fıkrasında ise, Yönetmeliğe ekli Ek-3B Taban Ödeme Katsayıları Tablosunda, İl Sağlık Müdürlüğü ve Birimleri, Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu, Ulusal Referans Laboratuvarlarında görevli unvanları ve hizmet sınıfları belirtilen personele ödüllendirilerek motivasyonunun artırılması amacıyla yapılan ödemenin belirlenmesinde kadro unvanına göre belirlenmiş olan taban katsayılarının, çarpılacağı katsayının ilgili birimler için belirlenen hedeflerin gerçekleşme durumuna göre bu madde de belirtilen katsayı rakamları arasında saptanması öngörülmüştür. Bakanlıkça ilgili birim için belirlenen hedeflerin gerçekleşme durumuna göre Yönetmelik eki Ek-3B sayılı tablodaki katsayıların çarpılacağı katsayı aralığı belirlenmiş, bu hedefler belirleninceye kadar da bu çarpan tutarının katsayı aralığı ortalaması esas alınarak uygulanması öngörülmüştür. Döner sermaye gelirlerinden personele yapılacak ek ödeme tutarlarının anılan yasa hükmünde belirtilen esas ve kriterler gözetilerek belirlenmesinin belirli kurallara bağlanması gerekliliği karşısında bu maddenin iptali istenilen kısmındaki düzenlemelerin idareye verilen yetki kapsamında yapıldığı anlaşıldığından hukuka aykırılık bulunmamaktadır. Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliğine ekli Tablo Ek-2 Hizmet Alanı - Kadro Unvan Katsayıları tablosundaki "Halk Sağlığı, Tıbbi Biyokimya, Tıbbi Mikrobiyoloji, Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji" kadrolarının katsayılarının (2,3) olarak belirlenmesine ilişkin düzenleme ile EK-3A Taban Ödeme Katsayıları Tablosuna gelince; 09/11/2022 tarih ve 32008 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak 01/10/2022 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 6. maddesi ile, 12/08/2022 tarih ve 31921 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yönetmeliğin eki “Ek-2 Hizmet Alanı-Kadro Unvan Katsayıları”nda yer alan “Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji (Üremeye Yardımcı Tedavi (ÜYTE) merkezlerinde görev yapan)" satırının, “Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji (Üremeye Yardımcı Tedavi (ÜYTE) merkezleri ile ilgili mevzuatı kapsamında ruhsat faaliyet izin belgesi bulunan laboratuvarlarda görev yapan)" şeklinde, 7. maddesi ile; davaya konu Yönetmeliğin EK-3A Taban Ödeme Katsayıları Tablosunun "Hizmet Sınıfı (Tabip)" kısmının 2. sırasında "Profesör Doçent, Doktor Öğretim Üyesi, Uzman Tabip (Ana dal – Yan dal) (Gelire Katkısı Olmayan Temel Tıp)" için 1,50 katsayısına ve aynı Tablonun "Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı)" kısmının 1. sırasındaki "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi (Gelire Katkısı Olmayan)" için öngörülen 0,32 katsayısının, yapılan değişiklikte Hizmet Sınıfı (Tabip), Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı) ayrımı yapılmadan ve 1. sırada yer alan uzman tabip unvanına yer verilmeden sayılan"Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi (Gelire Katkısı Olmayan, Ana-dal-Yan dal)" için taban ödeme katsayısının 4,00 olarak değiştirildiği, Hizmet Sınıfı (Tabip) kısmının 7. sırasında yer verilen Asistan/Araştırma Görevlisi (Gelire Katkısı Olmayan Temel Tıp, Diğer) için 0,80 katsayısının, yapılan değişiklikte 8. sırada düzenleme yapılarak parantez içindeki (Temel Tıp, Diğer) ifadesi kaldırılarak Asistan/Araştırma Görevlisi (Gelire Katkısı Olmayan) için taban ödeme katsayısının 3,00 olarak değiştirildiği, bu Tablonun Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı) bölümünün 2. sırasında 0,20 katsayı öngörülen Araştırma Görevlisi, Asistan unvanına yeni düzenlemede 6. sırada aynen yer verilerek bunlar için öngörülen katsayının 3,40'a yükseltildiği, "Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı)" kısmının 3. sırasındaki Eczacı unvanı için öngörülen 0.50 katsayısının 1,20 ye yükseltildiği anlaşıldığından bu düzenlemelerin yapılan değişikliklerden dolayı geçerliliklerinin kalmaması nedeniyle uygulanma olanağı kalmadığından iptali istenilen EK-2 Hizmet Alanı- Kadro Unvan Katsayıları Tablosunda yer alan “Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji (Üremeye Yardımcı Tedavi (ÜYTE) merkezlerinde görev yapan)" satırındaki düzenleme ile EK-3A Taban Ödeme Katsayıları Tablosunun "Hizmet Sınıfı (Tabip)" kısmının 2., 7. ve 8. sıraları ile "Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı)" başlıklı bölümünün 2. ve 3. sırasındaki düzenlemeler yönünden davanın konusu kalmadığından davanın bu kısımları hakkında karar verilmesine yer bulunmamaktadır. Tablo Ek-2 Hizmet Alanı - Kadro Unvan Katsayıları tablosundaki "Halk Sağlığı, Tıbbi Biyokimya, Tıbbi Mikrobiyoloji," kadrolarına ilişkin belirlenen 2,3 katsayıları ile EK-3A Taban Ödeme Katsayıları Tablosunun diğer kısımlarında yer alan düzenlemelere gelince; 209 sayılı Yasa ile farklı hizmet sınıfında yer alıp farklı unvanlara sahip olan, aldığı eğitim ve mesleki birikimi, görev yeri, sorumluluğu, hizmete katkısı ve performansı farklı olan personele farklı oranlarda ek ödeme yapılması konusunda idareye takdir yetkisi verilmiştir. Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelik uyarınca yapılacak ek ödemeler, 657 sayılı Kanunda öngörülen ve personele her ay düzenli olarak yapılması zorunlu, genel nitelikte yapılan bir ödeme olmayıp, kurum ihtiyaçları karşılandıktan sonra personele, hizmet sunum şartları ve kriterleri de dikkate alınmak suretiyle, bu ödemenin oranı ile esas ve usûlleri; personelin unvanı, görevi, disiplin durumu, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ile muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi unsurlar gözetilerek aylık ya da sözleşme ücretlerine ilave olarak ödenebilen teşvik uygulaması niteliğinde yapılan bir ödemedir. Söz konusu Yönetmeliğin ekinde yer alan Tablo Ek-2 Hizmet Alanı - Kadro Unvan Katsayıları tablosunun iptali istenilen kısımlarındaki düzenlemeler ile EK-3A Taban Ödeme Katsayıları Tablosunun incelenmesinden; ek ödemenin dağıtımında esas alınacak katsayılar belirlenirken anılan Yasada belirtilen kriterlerin esas alındığı anlaşıldığından bu tablonun değişiklik yapılmayan davaya konu diğer kısımlarında yer alan ibareler ile katsayılara ilişkin düzenlemelerin, idareye verilen takdir yetkisi çerçevesinde ve ek ödemenin amacına uygun olarak hazırlandığı sonucuna ulaşıldığından, bu düzenlemelerde hukuka aykırılık görülmemiştir. Belirtilen nedenlerle davaya konu Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliğin eki “Ek-2 Hizmet Alanı-Kadro Unvan Katsayıları” Tablosunda yer alan “Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji (Üremeye Yardımcı Tedavi (ÜYTE) merkezlerinde görev yapan) kadroları için öngörülen 2,3 katsayısına ilişkin düzenleme ile Ek-3A Taban Ödeme Katsayıları Tablosunun "Hizmet Sınıfı (Tabip)" kısmının 2., 7. ve 8. sıraları ile "Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı)" başlıklı bölümünün 2. ve 3. sıralarında yer alan düzenlemelerin konusu kalmadığından bunların iptali istemleri hakkında karar verilmesine yer olmadığı, Yönetmeliğin 12. maddesinin eksik düzenleme nedeniyle iptali, davaya konu diğer düzenlemelerin iptali isteminin ise reddi gerektiği düşünülmektedir. TÜRK MİLLETİ ADINA Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, 2577 sayılı Kanun'un 17. maddesinin birinci fıkrası uyarınca duruşma için önceden belirlenen 26/03/2024 tarihinde, davacı ... Sendikası vekili Av. ... ile davalı ... Bakanlığı vekili Hukuk Müşaviri Av. ...nin geldiği, Danıştay Savcısı ...'ın hazır olduğu görülerek açık duruşmaya başlandı. 2577 sayılı Kanun'un 18. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca duruşmaya katılan taraflara usulüne uygun söz verilip dinlendikten ve Danıştay Savcısının düşüncesi alındıktan sonra duruşmaya son verildi. Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, gereği görüşüldü: MADDİ OLAY VE HUKUKİ SÜREÇ : 12/08/2022 tarih ve 31921 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak 01/07/2022 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliği'nin; "Amaç" başlıklı 1. maddesinde yer alan "disiplin durumu" ibaresinin, "Tanımlar" başlıklı 4. maddesinin birinci fıkrasının (s) bendinde yer alan "ile nöbet ve icap nöbetlerinde yapılan çalışmaları," ibaresinin, "Temel Esaslar" başlıklı 5. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan "yılda 7 günü geçmeyen kısa süreli", "yılda en fazla iki defa", "bir yılda toplam 10 günü geçmeyen süreleri" ibarelerinin, (b) bendinde yer alan "İnceleme heyeti üyelerin oy çokluğu ile, tabip ve diş tabiplerinin mevzuata ve gerçeğe aykırılığı tespit edilen tıbbi işlemleri için personel Başhekim tarafından yazı ile ikaz edilir. Personel bu ikaz işlemine karşı 5 gün içerisinde itiraz edebilir ve bu itiraz kurulda tekrar görüşülerek 5 gün içinde karar kesinleştirilir. Benzer işlemlerde mevzuata ve gerçeğe aykırılığı konusunda ikiden fazla ikaz edilen personel hakkında idari soruşturma açılır." cümlesinin, ikinci fıkrasında yer alan "209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan aylık ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesinin, üçüncü fıkrasında yer alan "Bu şekilde merkezi yönetim bütçesinden yapılan ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesinin, yedinci fıkrasında yer alan "(0 ile 1 arasında) belirleme Bakan yetkisindedir. Bu oranlar belirlenmediği durumda özellikli tıbbi işlem puanı katılım oranları" ibaresinin; sekizinci fıkrasında yer alan; "verilebilir" ibaresinin, onuncu fıkrasında yer alan "Bakanlıkça belirleninceye kadar" ibaresinin, "Personele yapılacak ek ödeme dağıtımı" başlıklı 6. maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendinin (2) numaralı alt bendinde yer alan "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." cümlesinin, ''Eğitim ve araştırma hastaneleri dışındaki sağlık tesislerinde ham puanın hesaplanması’’ başlıklı 7. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Bakanlıkça hizmet etkinlik usul ve esasları belirleninceye kadar" ibaresinin, ''Eğitim ve araştırma hastaneleri ile diğer sağlık tesislerinin üniversite ile iş birliği yapılan birimlerinde ham puanın hesaplanması’’ başlıklı 8. maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde yer alan ''Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması” oranı 0,60’ın üzeri bir değer olursa 0,60 olarak esas alınır." cümlesinin, ''Ek ödeme zamanı’’ başlıklı 12. maddesinin birinci fıkrasında yer alan "Ek ödeme, aylık dönemler halinde yapılır." cümlesinin, ''Ek ödeme’’ başlıklı 14. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Ek-3B sayılı tablodaki katsayılar, Bakanlıkça ilgili birim için belirlenen hedeflerin gerçekleşme durumuna göre 0,5 ile 1,0 arasında değişen katsayılar ile çarpılarak uygulanır. Bu hedefler belirleninceye kadar" ibaresinin, beşinci fıkrasının (b) bendinde yer alan "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." cümlesinin, EK-3A sayılı Taban Ödeme Katsayıları Tablosu'nun, EK-2 sayılı Hizmet Alanı - Kadro Unvan Katsayıları Listesi'nde "Ana dal ve Yan dal Uzman Tabip ve TUTG Uzman Olanlar" başlığı altında yer alan "Halk Sağlığı (2,3); Tıbbi Biyokimya (2,3); Tıbbi Mikrobiyoloji (2,3); Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji (2,3)'' hizmet alanı- kadro unvan katsayılarının, EK-3A sayılı Taban Ödeme Katsayıları Tablosu'nun Hizmet Sınıfı (Tabip) kısmının 2 nolu sırasında düzenlenen "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi, Uzman Tabip (Ana dal - Yan dal) (Gelire Katkısı Olmayan-Temel Tıp)- 1,50” ve 7. sırasındaki "Asistan / Araştırma Görevlisi (Gelire Katkısı Olmayan-Temel Tıp, Diğer)- 0,80" ve Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı) kısmının 1 nolu sırasında düzenlenen "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi (Gelire Katkısı Olmayan)- 0,32" ibarelerinin iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır. İNCELEME VE GEREKÇE: İlgili Mevzuat: Anayasa'nın "Yönetmelikler" başlıklı 124. maddesinin birinci fıkrasında, "Cumhurbaşkanı, bakanlıklar ve kamu tüzelkişileri, kendi görev alanlarını ilgilendiren kanunların ve Cumhurbaşkanlığı kararnamelerinin uygulanmasını sağlamak üzere ve bunlara aykırı olmamak şartıyla yönetmelikler çıkarabilirler." kuralına; ''Anayasa Mahkemesinin kararları'' başlıklı 153. maddesinde, "...Kanun, Cumhurbaşkanlığı kararnamesi veya Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümleri, iptal kararlarının Resmî Gazetede yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkar. Gereken hallerde Anayasa Mahkemesi iptal hükmünün yürürlüğe gireceği tarihi ayrıca kararlaştırabilir. Bu tarih, kararın Resmî Gazetede yayımlandığı günden başlayarak bir yılı geçemez. İptal kararının yürürlüğe girişinin ertelendiği durumlarda, Türkiye Büyük Millet Meclisi, iptal kararının ortaya çıkardığı hukuki boşluğu dolduracak kanun (…) teklifini öncelikle görüşüp karara bağlar. İptal kararları geriye yürümez. Anayasa Mahkemesi kararları Resmî Gazetede hemen yayımlanır ve yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını, gerçek ve tüzelkişileri bağlar.'' kuralına yer verilmiştir. 09/01/1961 tarih ve 10702 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe konulan 04/01/1961 tarih ve 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun'un, dava tarihinde yürürlükte bulunan 5. maddesinin birinci fıkrasında, ''(…) döner sermaye gelirlerinden, döner sermayeli sağlık kurum ve kuruluşlarında görev yapan memurlar ve sözleşmeli personel ile açıktan vekil olarak atananlara mesai içi veya mesai dışı ayrımı yapılmaksızın ek ödeme yapılabilir. (Ek cümle: 16/6/2022-7411/3 md.) Her bir sağlık tesisinde ek ödemeye esas işlemleri denetlemek üzere inceleme heyetleri oluşturulur. (Değişik cümle:16/6/2022-7411/3 md.) Sağlık kurum ve kuruluşlarında Bakanlıkça belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri, personelin unvanı, görevi, disiplin durumu, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ile muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi unsurlar dikkate alınmak suretiyle ek ödemenin oranı, usul ve esasları ile inceleme heyetlerinin yapısı, çalışma usul ve esasları Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirlenir.” kuralı yer almaktadır. 209 sayılı Kanun'un 5. maddesine dayanılarak hazırlanan, 12/08/2022 tarih ve 31921 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak 01/07/2022 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe giren Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliği'nin "Amaç" başlıklı 1. maddesinde, "Bu Yönetmeliğin amacı, Sağlık Bakanlığınca belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri dikkate alınmak suretiyle personelin unvanı, görevi, disiplin durumu, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, verimliliği, tetkik, eğitim, öğretim ve araştırma faaliyetleri, yapılan muayene, ameliyat, anestezi ve girişimsel işlemlerden oluşan genel tıbbi işlemler, özellikli tıbbi işlemler ile uluslararası sağlık hizmetlerinde çalışma gibi unsurlar esas alınarak, döner sermayeden yapılacak ek ödemenin oran, usul ve esaslarını belirlemek, sağlık hizmetlerini iyileştirmek, kaliteli ve verimli hizmet sunumunu teşvik etmektir.'' kuralı; ''Tanımlar'' başlıklı 4. maddesinin birinci fıkrasının (s) bendinde, ''Mesai içi çalışma: Mesai saatleri içinde yapılan çalışmalar ile nöbet ve icap nöbetlerinde yapılan çalışmaları,'' kuralı; ''Temel esaslar'' başlıklı 5. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde, ''Ek ödeme, personele sağlık tesisine fiilen katkı sağladığı sürece verilebilir. Resmi tatil günleri, idari ve nöbet izinleri, yılda 7 günü geçmeyen kısa süreli hastalık rapor süreleri, hakem hastane tarafından onaylanan heyet rapor süreleri, yılda en fazla iki defa görevlendirme suretiyle kendi alanı ile ilgili yurt içi kongre, konferans, seminer ve sempozyum gibi etkinliklere katılan personelin bir yılda toplam 10 günü geçmeyen süreleri, görevi sırasında veya görevinden dolayı Bakanlıkça ilan edilmiş bulaşıcı ve salgın hastalığa yakalanan, kazaya, yaralanmaya veya saldırıya uğrayanların bu durumlarını sağlık raporuyla belgelendirmesi halinde kullandıkları hastalık izin süreleri, çalışılmış gün olarak kabul edilir.'' kuralı; (b) bendinde, ''Tabiplerce gerçekleştirilen tıbbi işlemleri incelemek amacıyla her bir sağlık tesisinde inceleme heyeti oluşturulur. Koordinatör Başhekimliğe bağlı her bir hastane için Koordinatör Başhekim tarafından ayrı ayrı inceleme heyeti oluşturulabilir. İnceleme heyeti, başhekim tarafından belirlenen ve tercihen mesleğinde en az 5 yıl çalışmış olan tabip veya diş tabipleri ile gelir tahakkuk ve faturalandırma konusunda uzman bir üyeden oluşur. Heyet başkanı, başhekim veya görevlendireceği başhekim yardımcısıdır. İnceleme heyeti üye sayısı 3’ten az, 12’den fazla olamaz. İnceleme heyeti üyelerinin görev süresi, takvim yılı sonu itibarıyla sona erer. Görev süresi sona eren üye tekrar görevlendirilebilir. İnceleme heyeti, üye tam sayısının salt çoğunluğuyla karar alır. Oyların eşitliği halinde, heyet başkanının oyu yönünde karar alınmış sayılır. İnceleme heyetinin çalışmaları sırasında ihtiyaç duyduğu bilgi, belge ve kayıtlar ilgili birimlerce ivedilikle temin edilerek heyete sunulur. Heyetin sekretaryası idari ve mali hizmetler müdürlüğünce yapılır. Tabipler, ilgili dönemde gerçekleştirdikleri tıbbi işlemlerin doğruluğunu, Bakanlıkça yayımlanan Tıbbi İşlem Listelerindeki açıklama ve hükümler ile ilgili mevzuatlara uygunluğunu sağlık tesisinin bilgi yönetim sistemi üzerinden düzenli olarak kontrol etmekle yükümlüdür. İdare tarafından adına kayıtlı işlemlerin doğruluğu tabiplere onaylatılarak varsa düzeltme talebi de alınıp toplantı öncesi inceleme heyetine bildirmesi sağlanır. İnceleme heyeti; sağlık tesisi kayıtlarında yapıldığı bildirilen tıbbi işlemlerin yapılıp yapılmadığını, Tıbbi İşlem Listelerindeki açıklama ve hükümler ile tıp etiğine uygunluğunu inceler, işlemleri yerindelik, ilgili mevzuata uygunluk, nitelik ve nicelik yönünden değerlendirir. Her ek ödeme dönemi için ilgili personelin hizmet etkinlik katsayılarının tespitine ilişkin tüm işlemleri yürütür. Tıbbi işlemlerle ilgili itiraz ve şikâyetleri inceler ve karara bağlar. İlgili dönem için yapacağı inceleme ve değerlendirme sonucunda hazırlayacağı raporu başhekime, Koordinatör Başhekimlerce oluşturulan İnceleme Heyetleri ise Koordinatör Başhekime sunar. İnceleme heyeti tarafından, sağlık tesisi kayıtlarında yapıldığı bildirilen tıbbi işlemlerin, Tıbbi İşlemler Listesi açıklamalar kısmında yer alan hükümler ile ilgili mevzuata uygun olmadığının tespit edildiği durumlarda, söz konusu işlemler heyet tarafından iptal edilir. Bu husus haricinde tabiplerce gerçekleştirildiği bildirilen tıbbi işlemlerle ilgili olarak inceleme heyeti tarafından herhangi bir düzenleme yapılamaz. Başhekim, inceleme heyeti çalışmalarının takibinden ve inceleme heyeti raporlarının gereğinin uygulanmasından sorumlu olup tıbbi işlemlerde uygunsuzluk tespit edilmesi halinde, disiplin işlemi başlatır ve inceleme heyeti kararlarına istinaden ek ödemeye esas olacak işlemleri sonuçlandırarak kesin karara bağlar, gerektiğinde önceki ek ödeme dönemleri için de inceleme yaptırabilir. İnceleme heyeti üyelerin oy çokluğu ile, tabip ve diş tabiplerinin mevzuata ve gerçeğe aykırılığı tespit edilen tıbbi işlemleri için personel Başhekim tarafından yazı ile ikaz edilir. Personel bu ikaz işlemine karşı 5 gün içerisinde itiraz edebilir ve bu itiraz kurulda tekrar görüşülerek 5 gün içinde karar kesinleştirilir. Benzer işlemlerde mevzuata ve gerçeğe aykırılığı konusunda ikiden fazla ikaz edilen personel hakkında idari soruşturma açılır.'' kuralı; ikinci fıkrasında, ''Bakanlık ve bağlı kuruluşlarının kadro ve pozisyonlarına (döner sermaye dâhil) atanan ve 209 sayılı Kanunun 5 inci maddesi (altıncı fıkrası kapsamında ek ödeme alanlar hariç) gereğince döner sermaye gelirlerinden ek ödeme alan eğitim görevlilerine en yüksek Devlet memuru aylığının (ek gösterge dâhil) % 410’u, uzman tabip, tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlar ile uzman diş tabiplerine % 335’i, pratisyen tabip ve diş tabiplerine ise % 265’i oranında, herhangi bir katkıya bağlı olmaksızın merkezi yönetim bütçesinden ek ödeme yapılır. Bu ödemeye hak kazanılmasında ve ödenmesinde aylıklara ilişkin hükümler uygulanır. 209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan aylık ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir. 209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan ek ödemenin bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin olarak yapılacak ek ödemeden fazla olması halinde aradaki fark geri alınmaz.'' kuralı; üçüncü fıkrasında, ''209 sayılı Kanunun 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca personele her ay yapılacak ek ödeme net tutarı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca kadro ve görev unvanı veya pozisyon unvanı itibarıyla belirlenmiş olan ek ödeme net tutarından az olamaz. Bu şekilde merkezi yönetim bütçesinden yapılan ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir.'' kuralı; yedinci fıkrasında, ''Özellikli tıbbi işlem puanının, tabip ham puanına ve klinik hizmet puanına eklenecek puanlara ilişkin katılım oranlarını (0 ile 1 arasında) belirleme Bakan yetkisindedir. Bu oranlar belirlenmediği durumda özellikli tıbbi işlem puanı katılım oranları 0,50 olarak uygulanır.'' kuralı; sekizinci fıkrasında, ''Kadın doğum uzmanları ve asistanları ile ebelere normal doğumu teşvik amacıyla, sağlık tesisi puan ortalamasına kadar normal doğum teşvik ek puanı verilebilir. Normal doğum teşvikine yönelik çalışmaların usul ve esasları Bakanlıkça belirlenir.'' kuralı; onuncu fıkrasında, ''Bireysel hedef katsayısı hesaplanmayan tabipler ile tabip dışı personel için bireysel hedef katsayısı 1 olarak uygulanır. Bireysel hedef katsayısı ve kurum hedef katsayısı Bakanlıkça belirleninceye kadar 1 olarak uygulanır.'' kuralı; ''Personele yapılacak ek ödeme dağıtımı'' başlıklı 6. maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendinin 2 numaralı alt bendinde, ''Taban ödeme; personelin ödüllendirilerek motivasyonun artırılması amacıyla yapılan ödemedir. Bu ödeme, Ek-3A sayılı tablodaki personelin kadro unvanına göre belirlenen taban katsayısının en yüksek Devlet memuru aylığı ile çarpımı sonucu bulunan tutardır. Bu ödemenin hesaplanmasında mesai içi aktif çalışma gün katsayısı ayrıca çarpan olarak kullanılır. Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz.'' kuralı; “Eğitim ve araştırma hastaneleri dışındaki sağlık tesislerinde ham puanın hesaplanması” başlıklı 7. maddesinin ikinci fıkrasında, ''Mesai içi çalışan personelin ham puanları aşağıdaki şekilde hesaplanır. Hizmet etkinlik katsayısı hesaplanamayan durumlar ile unvan ve branşlarda personelin hizmet etkinlik katsayısı 1 (bir) kabul edilir. Bakanlıkça hizmet etkinlik usul ve esasları belirleninceye kadar ilgili katsayı 1 (bir) kabul edilir.'' kuralı; ''Eğitim ve araştırma hastaneleri ile diğer sağlık tesislerinin üniversite ile iş birliği yapılan birimlerinde ham puanın hesaplanması'' başlıklı 8. maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde, ''Eğitim araştırma hastanelerinde genel tıbbi işlemler puanı bulunan uzman tabip, tabip, uzman diş tabibi ve diş tabipleri: Ham puanı = [Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması x (Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması)*] x Mesai içi aktif çalışma gün katsayısı + (Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı x 0,40). * “Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması” oranı 0,60’ın üzeri bir değer olursa 0,60 olarak esas alınır.'' kuralı; ''Ek ödeme zamanı'' başlıklı 12. maddesinin birinci fıkrasında, ''Ek ödeme, aylık dönemler halinde yapılır.'' kuralı; ''Ek ödeme'' başlıklı 14. maddesinin ikinci fıkrasında, ''Ek-3B sayılı tablodaki katsayılar, Bakanlıkça ilgili birim için belirlenen hedeflerin gerçekleşme durumuna göre 0,5 ile 1,0 arasında değişen katsayılar ile çarpılarak uygulanır. Bu hedefler belirleninceye kadar Ek-3B tabloda yer alan katsayılar 0,75 ile çarpılarak uygulanır. Birim veya personel için belirlenen hedef puanlarına, toplu sözleşme hükümlerinden kaynaklanan artışlar eklenir.'' kuralı; beşinci fıkrasının (b) bendinde, ''Taban ödeme; motivasyon ve ödüllendirme amacıyla personele yapılan ödemedir. Bu ödeme, personelin kadro unvanına göre Ek-3B tabloda belirlenen taban katsayı ile en yüksek Devlet memuru aylığı ve aktif çalışma gün katsayısının çarpımı sonucu bulunan tutardır. Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz.'' kuralı yer almış olup; Yönetmeliğe ekli EK-2 sayılı Hizmet Alanı - Kadro Unvan Katsayıları Listesi'nde ''Ana dal ve Yan dal Uzman Tabip ve TUTG Uzman Olanlar'' ve ''Uzman Diş Tabipleri'' başlığı altında hizmet alanı - kadro unvan katsayıları; EK-3A sayılı Taban Ödeme Katsayıları Tablosu'nda Hizmet Sınıfı (Tabip) ve Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı) başlığı altında katsayı oranları öngörülmüştür. HUKUKİ DEĞERLENDİRME : 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun'un 5. maddesinin 16/06/2022 tarih ve 7411 sayılı Kanun ile değişik son cümlesindeki, sağlık kurum ve kuruluşlarında Bakanlıkça belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri, personelin unvanı, görevi, disiplin durumu, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ile muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi unsurlar dikkate alınmak suretiyle ek ödemenin oranı, usul ve esasları ile inceleme heyetlerinin yapısı, çalışma usul ve esasları Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirleneceği yönündeki düzenleme gereğince, anılan madde dayanak alınmak suretiyle dava konusu Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliği 12/08/2022 tarih ve 31921 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak 01/07/2022 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe girmiştir. Söz konusu Yönetmelik hükümlerinin dayanağı olarak gösterilen, 16/06/2022 tarih ve 7411 sayılı Sağlıkla İlgili Bazı Kanunlarda ve 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 3. maddesiyle 04/01/1961 tarih ve 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun’un 5. maddesinin birinci fıkrasının değiştirilen üçüncü cümlesinde yer alan “…disiplin durumu,…” ve “…yönetmelikle…” ibarelerinin iptali istemiyle açılan davada: Anayasa Mahkemesinin 27/10/2023 tarih ve 32352 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 13/09/2023 tarih ve E:2022/102, K:2023/154 sayılı kararıyla; ''...disiplin durumu,...'' ibaresi yönünden, ''...söz konusu fıkrayla disipline aykırı eylemler dolayısıyla döner sermaye ek ödemesi yapılmaması veya düşük oranda yapılması suretiyle 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’ndaki disiplin cezalarına ek bir cezanın öngörüldüğü anlaşılmaktadır. Anılan Kanun’un 125. maddesinde disiplin cezaları; uyarma, kınama, aylıktan kesme, kademe ilerlemesinin durdurulması ve devlet memurluğundan çıkarma biçiminde belirlenmiş ve her bir cezayı gerektiren fiil ve hâller ayrı ayrı düzenlenmiştir. 209 sayılı Kanun’un 5. maddesinde ise disipline aykırı fiil ve hâller nedeniyle döner sermaye ek ödemesinden kesinti biçiminde yeni bir cezaya yer verilmekle birlikte ek ödemeden hangi durumda ve ne miktarda kesinti yapılacağına ilişkin belirleme yapılmamıştır. Başka bir deyişle ek ödemenin oranının belirlenmesinde disiplin durumunun dikkate alınacağı öngörülmekle birlikte bu kapsamda yer alan disipline aykırı fiil ve hâllerle bunlara uygulanacak yaptırım arasında herhangi bir ilişkilendirmenin yapılmadığı, hangi eylemin hangi disiplin cezası ile cezalandırılacağının açık ve net olarak gösterilmediği ya da bunun tespit edilmesine imkân sağlayacak herhangi bir ölçüte yer verilmediği veyahut bu hususta kişiler ve idare açısından belirlilik ve öngörülebilirliği sağlayacak şekilde kanuni bir çerçevenin oluşturulmadığı görülmektedir. Bu çerçevede disiplin cezasını gerektiren eylemin gerçekleşmesi durumunda bir disiplin cezasının verilebileceği öngörülmekle birlikte bu ölçütün disiplin cezasının muhatapları açısından yeterli bir hukuki güvence sağlamadığı açıktır. (benzer yöndeki değerlendirmeler için bkz. AYM, E.2021/16, K.2021/62, 22/9/2021, §§ 17, 18). Buna göre kural, bireylerin hangi somut fiil ve olguya hangi hukuksal yaptırımın veya sonucun bağlandığını belirli bir açıklık ve kesinlikte öngörebilmelerine yasal çerçevede imkân tanımamaktadır. Söz konusu yaptırımın döner sermaye ek ödemesinin oranının azaltılması veya yapılmaması biçiminde uygulanacak olması nedeniyle de mülkiyet hakkını sınırlamaya yönelik şeklî anlamdaki kanuni düzenlemenin içeriği itibarıyla mülkiyet hakkını koruyacak nitelikte belirli ve öngörülebilir olduğu söylenemez. Açıklanan nedenlerle kural, Anayasa’nın 13., 35. ve 128. maddelerine aykırıdır...'' gerekçesiyle, ''...yönetmelikle...'' ibaresi yönünden; ''...döner sermayeli sağlık kurum ve kuruluşlarında görev yapan memurlar ve sözleşmeli personel ile açıktan vekil olarak atananlara mesai içi veya mesai dışı ayrımı yapılmaksızın çalışmaları karşılığında parasal ödeme biçiminde yapılan döner sermaye ek ödemesinin mali haklar kapsamında olduğu şüphesizdir. Döner sermaye gelirlerinin hangi kamu harcamalarının finansmanında kullanılacağının, personele ödenmesi durumunda ise hangi personele ne oranda ve ne tür kriterler esas alınarak ödeneceğinin belirlenmesi anayasal güvencelere aykırı olmamak kaydıyla kanun koyucunun takdirindedir (AYM, E.2013/50, K.2015/38, 1/4/2015). Kanun koyucunun bu konudaki takdir yetkisi kullanımının Anayasa’ya uygun olabilmesi için ek ödemeye ilişkin hususların temel esasları, ilkeleri ve çerçevesinin kanunda belirlenmiş olması dolayısıyla kanuniliğin sağlanması gerekmektedir. 209 sayılı Kanun’un döner sermaye gelirlerinden sağlık personeline ek ödeme yapılmasına ilişkin 5. maddede; görev ve ünvan ile işin kamu kurum ve kuruluşları dışındakilere ya da uluslararası hizmet sunumu biçiminde yapılıp yapılmadığına göre ek ödemeye ilişkin taban ve tavan miktarları belirlenmiş, anılan maddenin birinci fıkrasının üçüncü cümlesinde “Sağlık kurum ve kuruluşlarında Bakanlıkça belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri, personelin unvanı, görevi…çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, tetkik, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ile muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi unsurlar dikkate alınmak suretiyle ek ödemenin oranı, usul ve esasları”nın Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Bakanlıkça çıkarılacak yönetmelikle belirleneceği hüküm altına alınmıştır. Buna göre kamu görevlilerine ödenecek mali haklar içinde yer alan döner sermaye ek ödemesinin oranı dolayısıyla yapılacak ödemenin miktarı kanunda belirtilen unsurlar ve sınırlar dikkate alınarak Bakanlıkça belirlenecektir. Bu durumda söz konusu mali hakkın miktarının kanunla belirlenmediği, bu yetkinin idareye tanındığı anlaşılmaktadır. Ek ödemenin miktarı yanında idareye tanınan usul ve esas belirleme yetkisi çerçevesinde kanunla düzenlenmesi gereken diğer temel unsurlar ile ilkelerin ve çerçevenin belirlenmesi yetkisinin de idareye tanındığı görülmektedir. Açıklanan nedenlerle kural, Anayasa’nın 7. ve 128. maddelerine aykırıdır...'' gerekçesiyle anılan ibarelerin iptalleri ile 209 sayılı Kanun'un 5. maddesinin birinci fıkrasının değiştirilen üçüncü cümlesinin kalan kısmının 30/03/2011 tarih ve 6216 sayılı Anayasa Mahkemesinin Kuruluşu ve Yargılama Usulleri Hakkında Kanun’un 43. maddesinin (4) numaralı fıkrası gereğince iptaline karar verilerek, iptal kararının Resmi Gazete'de yayımlanmasından başlayarak dokuz ay sonra yürürlüğe girmesine karar verilmiştir. Öte yandan, 01/03/2024 tarih ve 32476 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yayımı tarihinde yürürlüğe giren 21/02/2024 tarih ve 7496 sayılı Sağlıkla İlgili Bazı Kanunlarda ve 663 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 15. maddesi ile 209 sayılı Kanun'un 5. maddesinin birinci fıkrasının üçüncü cümlesi ''Sağlık kurum ve kuruluşlarında tahakkuk, verimlilik, hasta ve çalışan memnuniyeti, hizmeti elde etme maliyeti gibi faktörlere göre sağlık tesisinin dağıtabileceği miktar üzerinden bu maddede düzenlenmiş olan esaslar çerçevesinde; personelin unvanı, yürüttüğü görevin türü, özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma ve süresi, yapılan tıbbî işlemlerin nitelik ve sayısı, araştırma faaliyetlerine, uzmanlık eğitimine ve hizmet içi eğitime katılımı, mesai içinde ve dışında yapılan çalışmalar ve süresi, muayene, ameliyat, anestezi ve girişimsel işlemlerin niteliği, sayısı ve güçlüğüne ilişkin teknik konular, hizmete katkı ve performans gibi değişkenlik arz eden hususlar ile personelin ödüllendirilerek motivasyonunun artırılması amacıyla yapılacak ek ödeme, görevlendirme hâlinde ek ödemenin yapılacağı sağlık kurum veya kuruluşu, inceleme heyetlerinin oluşumu, çalışma usul ve esasları ile konuyla ilgili diğer hususlar Hazine ve Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirlenir.'' şeklinde yeniden düzenlenmiştir. Dava konusu işlemin dayanağını oluşturan yasa kuralı Anayasa Mahkemesince iptal edildiğinden, Anayasa Mahkemesi kararının geriye yürümesi ve söz konusu karardan önce yürürlükte olan Anayasa'ya aykırı kurala göre tesis edilen işlemlere karşı açılan ve halen görülmekte olan davaların Anayasa Mahkemesi kararından ne şekilde etkileneceği hususunun öncelikle açıklığa kavuşturulması gerekmektedir. Anayasa'nın 153. maddesinin üçüncü fıkrasında; Kanun, Cumhurbaşkanlığı kararnamesi veya Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümlerinin, iptal kararlarının Resmi Gazete'de yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkacağı, gereken hallerde Anayasa Mahkemesinin iptal hükmünün yürürlüğe gireceği tarihi ayrıca kararlaştırabileceği, bu tarihin, Resmi Gazete'de yayımlandığı günden başlayarak bir yılı geçemeyeceği, beşinci fıkrasında; iptal kararlarının geriye yürümeyeceği, altıncı fıkrasında ise; Anayasa Mahkemesi kararlarının Resmi Gazete'de hemen yayımlanacağı ve yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını, gerçek ve tüzel kişileri bağlayacağı, kuralları yer almaktadır. Anayasa Mahkemesince bir kanunun veya Cumhurbaşkanlığı kararnamesinin tümünün ya da belirli hükümlerinin Anayasa'ya aykırı bulunarak iptal edilmiş olduğu bilindiği halde eldeki davaların Anayasa'ya aykırılığı saptanmış olan kurallara göre görüşülüp çözümlenmesi, Anayasa'nın üstünlüğü prensibine ve hukuk devleti ilkesine aykırı düşeceği için uygun görülemez. Aksine durum ise, Anayasa'nın 153. maddesinde yer alan Anayasa Mahkemesi kararlarının bağlayıcı olduğu yönündeki hükme aykırılık oluşturur. Yukarıda açık metinlerine yer verilen ve Anayasa'da düzenlenmiş olan kurallar ile Anayasa Mahkemesi kararlarında belirtilen hukuksal durumun doğal sonucu olarak, bir kanun ya da Cumhurbaşkanlığı kararnamesinin uygulanması nedeniyle dava açmak durumunda kalan ve Anayasa'nın 153. maddesi uyarınca itiraz yoluyla Anayasa Mahkemesine başvurma hakkına sahip olan kişilerin de, kendi hak ve menfaatlerini ihlal eden kuralın iptal davası veya itiraz yoluyla daha önce yapılan başvuru sonucunda Anayasa Mahkemesince iptal edilmiş olmasının hukuki sonuçlarından yararlanmaları gerektiği açıktır. Bakılan uyuşmazlıkta, 04/01/1961 tarih ve 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun’un 5. maddesine dayanılarak hazırlanan dava konusu Yönetmelik hükümleri, anılan maddenin birinci fıkrasının değiştirilen üçüncü cümlesinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi kararı ile hukuki dayanaktan yoksun hale gelmiş bulunmaktadır. Bu durumda; dava konusu olan ve iptali istenilen Yönetmelik hükümleri, 209 sayılı Kanun'un 5. maddesine dayanılarak hazırlanıp yürürlüğe konulduğundan ve yasal dayanağı olan kısmı, yukarıda yer verilen Anayasa Mahkemesi kararıyla iptal edilmiş olduğundan, dava konusu Yönetmeliğin iptali istenilen hükümlerinde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varılmıştır. KARAR SONUCU: Açıklanan nedenlerle; 1. Dava konusu Sağlık Bakanlığı Ek Ödeme Yönetmeliği'nin "Amaç" başlıklı 1. maddesinde yer alan "disiplin durumu" ibaresinin, "Tanımlar" başlıklı 4. maddesinin birinci fıkrasının (s) bendinde yer alan "ile nöbet ve icap nöbetlerinde yapılan çalışmaları," ibaresinin, "Temel Esaslar" başlıklı 5. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde yer alan "yılda 7 günü geçmeyen kısa süreli", "yılda en fazla iki defa", "bir yılda toplam 10 günü geçmeyen süreleri" ibarelerinin, (b) bendinde yer alan "İnceleme heyeti üyelerin oy çokluğu ile, tabip ve diş tabiplerinin mevzuata ve gerçeğe aykırılığı tespit edilen tıbbi işlemleri için personel Başhekim tarafından yazı ile ikaz edilir. Personel bu ikaz işlemine karşı 5 gün içerisinde itiraz edebilir ve bu itiraz kurulda tekrar görüşülerek 5 gün içinde karar kesinleştirilir. Benzer işlemlerde mevzuata ve gerçeğe aykırılığı konusunda ikiden fazla ikaz edilen personel hakkında idari soruşturma açılır." cümlesinin, ikinci fıkrasında yer alan "209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi gereği yapılan aylık ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesinin, üçüncü fıkrasında yer alan "Bu şekilde merkezi yönetim bütçesinden yapılan ek ödeme tutarı, bu Yönetmelik kapsamında aynı aya ilişkin yapılacak temel ek ödeme tutarından mahsup edilir." cümlesinin, yedinci fıkrasında yer alan "(0 ile 1 arasında) belirleme Bakan yetkisindedir. Bu oranlar belirlenmediği durumda özellikli tıbbi işlem puanı katılım oranları" ibaresinin; sekizinci fıkrasında yer alan; "verilebilir" ibaresinin, onuncu fıkrasında yer alan "Bakanlıkça belirleninceye kadar" ibaresinin, "Personele yapılacak ek ödeme dağıtımı" başlıklı 6. maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendinin (2) numaralı alt bendinde yer alan "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." cümlesinin, ''Eğitim ve araştırma hastaneleri dışındaki sağlık tesislerinde ham puanın hesaplanması’’ başlıklı 7. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Bakanlıkça hizmet etkinlik usul ve esasları belirleninceye kadar" ibaresinin, ''Eğitim ve araştırma hastaneleri ile diğer sağlık tesislerinin üniversite ile iş birliği yapılan birimlerinde ham puanın hesaplanması’’ başlıklı 8. maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde yer alan ''Mesai içi genel tıbbi işlemler puanı / Mesai içi sağlık tesisi puan ortalaması” oranı 0,60’ın üzeri bir değer olursa 0,60 olarak esas alınır." cümlesinin, ''Ek ödeme zamanı’’ başlıklı 12. maddesinin birinci fıkrasında yer alan "Ek ödeme, aylık dönemler halinde yapılır." cümlesinin, ''Ek ödeme’’ başlıklı 14. maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Ek-3B sayılı tablodaki katsayılar, Bakanlıkça ilgili birim için belirlenen hedeflerin gerçekleşme durumuna göre 0,5 ile 1,0 arasında değişen katsayılar ile çarpılarak uygulanır. Bu hedefler belirleninceye kadar" ibaresinin, beşinci fıkrasının (b) bendinde yer alan "Bu ödeme disiplin cezası alanlardan; uyarma ve kınama cezası alanlara bir ek ödeme dönemi, aylıktan kesme cezası alanlara iki ek ödeme dönemi, kademe ilerlemesi cezası alanlara üç ek ödeme dönemi süresince yapılmaz." cümlesinin, EK-3A sayılı Taban Ödeme Katsayıları Tablosu'nun, EK-2 sayılı Hizmet Alanı - Kadro Unvan Katsayıları Listesi'nde "Ana dal ve Yan dal Uzman Tabip ve TUTG Uzman Olanlar" başlığı altında yer alan "Halk Sağlığı (2,3); Tıbbi Biyokimya (2,3); Tıbbi Mikrobiyoloji (2,3); Tıbbi Histoloji ve Embriyoloji (2,3)'' hizmet alanı- kadro unvan katsayılarının, EK-3A sayılı Taban Ödeme Katsayıları Tablosu'nun Hizmet Sınıfı (Tabip) kısmının 2 nolu sırasında düzenlenen "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi, Uzman Tabip (Ana dal - Yan dal) (Gelire Katkısı Olmayan-Temel Tıp)- 1,50” ve 7. sırasındaki "Asistan / Araştırma Görevlisi (Gelire Katkısı Olmayan-Temel Tıp, Diğer)- 0,80" ve Hizmet Sınıfı (Tabip Dışı) kısmının 1 nolu sırasında düzenlenen "Profesör, Doçent, Doktor Öğretim Üyesi (Gelire Katkısı Olmayan)- 0,32" ibarelerinin İPTALİNE, 2. Ayrıntısı aşağıda gösterilen toplam ...TL yargılama giderinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, 3. Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca duruşmalı işler için takdir edilen ...-TL vekâlet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, 4. Posta giderleri avansından artan tutarın kararın kesinleşmesinden sonra davacıya iadesine, 5. Bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, 26/03/2024 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. </body></html>